Закон в некоторых случаях стимулирует заключать договоры в письменном виде под страхом:

  • невозможности ссылаться на свидетельские показания (для сделок на сумму свыше 10 тыс. руб. между ФЛ)
  • признания сделки незаключенной (когда не согласованы или нет возможности доказать, что согласованы все существенные условия для такой сделки условия)
  • устные и письменные
  • простые и нотариальные
  • подлежащие обязательной государственной регистрации, с момента совершения которой договор считается заключенным:
    • договор водопользования (ч. 3 ст. 12 Водного кодекса РФ);
    • договор участия в долевом строительстве (ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов…»)

Обязательное нотариальное удостоверение

  • Д. залога в обеспечение исполнения обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен (п. 3 ст. 339 ГК);
  • Д. ренты, пожизненного содержания с иждивением (ст. 584 ГК);
  • Д. уступки требования по нотариально удостоверенной сделке (п. 1 ст. 389 ГК);
  • Д. перевода долга по нотариально удостоверенной сделке (п. 4 ст. 391 ГК);
  • соглашение об изменении и расторжении нотариально удостоверенного договора (п. 1 ст. 452ГК);
  • предварительный Д., если основной договор в последующем будет заключаться в нотариальной форме (п. 2 ст. 429 ГК);
  • соглашение между залогодателем и залогодержателем об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке;
  • брачный договор (ст. 41 СК);
  • соглашение об уплате алиментов (ст. 100 СК);
  • завещание (в виде исключения в чрезвычайных обстоятельствах допускается составление завещания собственноручно в простой письменной форме в присутствии двух свидетелей);
  • доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, на подачу заявлений о госрегистрации прав или сделок, а также на распоряжение зарегистрированными в госреестрах правами (п. 1 ст. 185.1 ГК);
  • доверенность, выдаваемая в порядке передоверия (п. 3 ст. 187 ГК).

Что такое договорная работа?

Бизнес-процесс по оформлению договоренностей (предложений) и их исполнению, который состоит из таких этапов, как:

  • подготовка к заключению договора (проверка контрагента, заключение предварительного договора, согласования существенных условий)
  • заключение договора (оформление)
  • исполнение договора (оплата, учет и контроль за ходом исполнения)

Заключение договора

  • преддоговорные переговоры
  • запрос документов у контрагента
  • проверка контрагента
  • проверка платежеспособности контрагента
  • составление и согласование договора
  • принятие решения о заключении сделки и подписание договора
  • обмен экземплярами договора

Регламентация договорной работы

Излишняя зарегулированность = «мертвый» бизнес-процесс договорной работы.

Структура договора

  • название договора;
  • дата оформления договора;
  • ФИО участников или организаций составляющих договор;
  • описание сути – предоставляемые услуги, трудовые взаимоотношения, купля-продажа;
  • обязанности сторон;
  • права сторон;
  • гарантии;
  • форс-мажорные обстоятельства;
  • ответственность сторон;
  • реквизиты участников

Основные проблемы договорной работы

Основные ошибки в договорной работе у «неюристов»

  • отсутствие существенных условий — договор считается незаключенным
  • попытка составить сейчас «рамочный договор» без конкретных условий в приложении к нему или оставление существенных условий на «потом».
  • несоблюдение письменной формы сделки или отсутствие государственной регистрации, учета регистрации уведомления о залоге движимого имущества
  • прямое противоречие закону условий договора
  • игнорирование налоговых последствий и требований валютного законодательства
  • игнорирование проверки контрагентов
  • приоритет «формы» над содержанием
  • противоречивость, двусмысленность формулировок, использование неустоявшихся терминов

+Плюсы+ типовых форм договоров

  • высокое качество составления договоров, проработки условий и различных ситуаций;
  • максимальную защиту интересов кредитора;
  • сокращение времени согласования конкретных договоров с контрагентами ввиду отсутствия необходимости согласования договора со всеми подразделениями (ответственными лицами), а соответственно, и оперативное привлечение, и работа с контрагентами.

-Минусы- типовых форм договоров

  • возможность недобросовестного изменения договора ответственным исполнителем;
  • отсутствие гибкости при работе с контрагентами, поскольку разработаны строго определенные договоры;
  • риск устаревания договоров ввиду изменений законодательства

Проверка контрагентов в договорной работе

  • неписанное правило проверять контрагентов на «добросовестность» в частности для получения возмещения по НДС
  • проверка полномочий подписанта – решения о назначении руководителя, доверенности на представителя, паспортов указанных лиц, а также по ЕГРЮЛ\ЕГРИП на egrul.nalog.ru
  • проверка контрагента на сайте Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц fedresurs.ru
  • проверка на kad.arbitr.ru на нахождение в процедуре банкротства и наличия большого количества исков к контрагенту;
  • проверка полномочий при исполнении договоров ВСЕМИ сотрудниками фирмы (доверенностей у получателей товара или хотя бы полного указания ФИО и должности такого лица) и дееспособности гос. и муниципальных организаций, НКО на такие сделки, так как им разрешено лишь те виды деятельности, которые указаны в уставе
Смотрите так же:  Ходатайство об изменении мирового соглашения

Нюансы договорной работы

  • Номер договора – существует только для учета в рамках делопроизводства;
  • Вид (название) договора – служит так же для удобства правовой и налоговой экспертизы;
  • Место заключения – имеет значение для внешнеторговых договоров и определения применимого права того или иного государства, и в случае отсутствия в договоре цены, которая должна быть определена по месту заключения такого договора;
  • Цитирование законов – особенность типовых договоров, которые на 80% состоят из цитирования ГК РФ так называемых «норм по умолчанию», от неиспользования которых договор не пострадает.
  • Номер и дата выдача свидетельства о регистрации ИП – не является необходимым элементом договора. Более того, он не может быть оперативно верифицирован в отличии от ИНН и ОГРНИП.
  • ИП может не иметь печати.
  • ПБОЮЛ – больше не используется
  • ИП – это не фирма и названия у него нет.
  • Если договор подписан неустановленным лицом – это больше не означает его незаключённость и возможность отказаться от него
  • «Регистрация» для иностранцев, которые подписывают договор, важна только нотариусу, но не сторонам договора
  • Делайте двуязычные договоры с иностранцами, но и подписанные на русском языке представителем, который не владеет русским, не приводит к автоматической недействительности договора
  • Если контрагент сменил название, то договор с ним не теряет силы
  • Подписи перепутаны местами – не приводит к недействительности договора
  • Договор считается заключенным не в дату, указанную в его «шапке», а тогда, когда его фактически подписал ваш контрагент.
  • название сторон в договоре может быть любым
  • арбитражные и третейские оговорки (выбор суда для обращения с иском) – имеет смысл указывать только существующие государственные и третейские суды. Оговорка не должна быть дискриминационной.
  • отзывайте доверенности бывших работников
  • разные подписанты в преамбуле и в конце договора – главное, чтобы тот, кто подписал имел полномочие на это.

Подписи на договорах

  • Подписывайте договор в присутствии всех подписантов
  • Не позволяйте одним людям расписываться за других
  • Подписывайте все страницы договора даже если это не предусмотрено его текстом
  • Не подписывайте пустые листы и страницы договора, в которых ваши подписи оформлены на отдельном листе. Либо меняйте шрифт, интервалы, сшейте договор и др.
  • Не ставьте печать на подпись – это усложнит или сделаем невозможной экспертизу подписи
  • Не подписывайте гелевой ручкой, если не хотите усложнить установление срока давности проставления подписи
  • Подписывайтесь всегда длинной рукописной подписью с большим количеством букв – помогает провести почерковедческую экспертизу
  • Не соглашайтесь на использование факсимиле, если это прямо не оговорено в договоре

Правильный механизм подписания документов

  • проверяйте все экземпляры договоров на идентичность – случается, что вариант, который останется у вас может не соответствовать тому, что вы читали и который остался у партнёра;
  • подписывайте договор постранично и глядя на каждый лист целиком– весьма часто стороны торопятся и подписывают листы не глядя на их верхнюю и среднюю, часть, которая скрывается, а она может отличаться от того, о чём вы договаривались;
  • испорченные «листы» с подписью забирайте себе или уничтожайте;
  • не торопитесь при обмене документами и их подписании;
  • оставляйте всегда себе экземпляр договора;
  • проверяйте, нет ли у контрагента организации с таким же названием и адресом – в противном случае сверяйте ИНН

Общие советы по оформлению договоров

  • Абсолютное большинство договоров не подлежат нотариальному удостоверению
  • Проверяйте незнакомых контрагентов вплоть до паспортов. Ничто не вселяет доверие как реальный документ.
  • Не доверяйте копиям документов о полномочиях.
  • Наличие печати и приказа на директора не означает, что он действующий руководитель
  • Проверяйте устав на предмет наличия у руководителя (сейчас их может быть несколько) полномочия на подписания подобного рода документов, сопоставляйте с ЕГРЮЛ и смотрите устав организации.

Рекомендации по составлению договоров

  • Сроки указывайте таким образом, чтобы события или действия лиц с которыми они связаны можно было достоверно установить, что они наступили
  • Счета не обязательны, можно платить прямо по договору
  • Соблюдайте паритет – не позволяйте одной из сторон иметь только права, а другой обязанности. Вносите в договор по возможности равноправные формулировки – по срокам, ответственности и др.
  • Вносите условие о 50% предоплате, которая отражает интересы обоих сторон
  • Не повторяйтесь и используйте отсылки к пунктам, как делают это юристы
  • С иностранцами указывайте как применимое право той страны, в котором вы или ваши юристы разбираются
  • Чётко прописывайте предмет договора, чтобы было понятно, какую услугу вы оказываете и каким образом или какой товар продаете или изготавливаете, идентифицируйте его или результат вашей работы.
  • Составляйте протокол разногласий, если получили договор в той редакции, в которой не согласовывали. Протоколы разногласий можно составлять «друг на друга».
  • Не предусматривайте сложный и\или долгий досудебный порядок
  • Контрагент из другого региона, а вы слабая сторона (высок риск проблем) – указывайте арбитражный суд своего региона или хотя бы по месту нахождения истца
  • Работаете с отсрочкой – предусматривайте коммерческий кредит, его суд не снизит, как и проценты за пользование чужими денежными средствами. Неустойку напротив суд часто уменьшает.
  • Пишите в договоре про заявки, письма – пишите, вручайте и имейте подтверждение получения.
  • Если вы подписываете договор «задним числом», то пишите текущую дату, но используйте оговорку о том, что договор распространяется на отношения с «такой-то даты».
  • Если договор, который вам надо предъявить кому-либо, был утрачен, но ваш контрагент согласен на восстановление, то укажите на таком «новом» договоре, что это дубликат. Это снимет подозрения в подделке.
Смотрите так же:  Штраф за продажу алкоголя без лицензии физ лицо

Приложения к договору

  • если в тексте договора есть отсылка к неким приложениям (при наступлении определенных условий — предусматривает заключение дополнительных соглашений), то они непременно должны быть;
  • в самих допсоглашениях нужно четко указать, к какому именно договору они относятся. Например: «Приложение к договору … (наименование, номер (если есть), дата)»;
  • приложения к договору так же должны быть подписаны как и основной договор, содержать дату и месту их составления.

Срок окончания договора

+ нет необходимости перезаключить договор каждый раз

— ужесточить условия (повысить цену, изменить порядок оплаты и т.п.) можно лишь с согласия другой стороны.

Положения о расторжении договора

Обеспечение исполнения обязательств

Рекомендации по конкретным видам договоров

  • Строительный подряд – не забывайте указывать сроки промежуточных этапов и окончания работ, фиксируйте график производства работ и финансирования, при необходимости делайте смету.
  • Договоры с недвижимостью – указывайте кадастровый номер и все сведения из свидетельства или кадастрового паспорта, а также аналогичные реквизиты участка, на котором находятся объекты, указывайте обременения и ограничения, с которыми может столкнуться покупатель.
  • Аренда помещений – указывайте порядок индексации арендной платы и её частоту, оплату неотделимых улучшений и порядок расторжения, не позволяйте исключить ваше преимущественное право аренды на новый срок, не заключайте бессрочных договоров
  • Поставка – не связывайте оплату с выставлением счета. Указывайте сроки оплаты после получения товара.
  • Поручительство – указывайте срок поручительства, в противном случае оно действует всего 1 год. Указывайте за что конкретно поручаются и в каком объеме.
  • Договоры, в рамках которых создаются объекты интеллектуальной собственности (ОИС) – указывайте, кому переходит исключительное право на ОИС, после его отчуждения заказчику может и в каких формах подрядчик его использовать.
  • Договоры оказания услуг – вводите конкретные измерители вашей работы (результат), стоимость каждого этапа работы на случай расторжения договора заказчиком до окончания оказания услуги

Подписание договора по Интернету

Популярный способ, который пришел на смену «факсу», однако этот способ имеет массу существенных недостатков:

  1. Проблема с идентификацией другой стороны – в договоре желательно указать факсы, email, с которых вы планируете обмениваться подписанными копиями договора
  2. Высокий риск получить «договор-конструктор» с отсканированной с оригинального договора печатью и подписью реального директора
  3. Суды плохо принимают подобные договоры как доказательства
  4. Переписка как элемент преддоговорной стадии и исполнения договора, совершенная по электронной почте, находится в еще более ущемленном состоянии

Не забывайте после обменяться по почте подписанными документами!

Сторона, предлагающая объект лицензии на продажу, называется лицензиаром. Сторона, приобретающая лицензию, называется лицензиатом. Сторонами лицензионного договора могут быть как физические, так и юридические лица, обладающие соответствующими правомочиями. Физическое лицо должно быть дееспособным. Договор от имени юридических лиц вправе подписывать их органы или надлежащие представители. На стороны, подписавшие лицензионное соглашение, возлагается юридическая обязанность выполнения его условий в соответствии с законом.

Смотрите так же:  Доверенность в мфц бланк

Сторона, предлагающая объект лицензирования, должна обладать соответствующими правами на этот объект. Одним из субъектов исключительных прав на созданный объект интеллектуальной собственности является автор. Он будет являться стороной лицензионного соглашения. Кроме автора правообладателями могут быть и иные физические и юридические лица, получившие исключительные права на использование объекта интеллектуальной собственности, например в силу служебных взаимоотношений или на основании соглашений, заключенных с авторами. В случае множественности авторов со всеми соавторами заключается один договор как в тех случаях, когда соавторство является неделимым (т.е. когда объект по своему содержанию вообще не может быть персонифицирован), так и в тех случаях, когда соавторство является “раздельным”. Договор может быть заключен также с одним из авторов, действующим по доверенности остальных соавторов.

В случае смерти действительного автора, являющегося обладателем исключительных прав, договор может быть заключен с его наследником. Прежде всего необходимо, чтобы наследник имел свидетельство о том, что он унаследовал авторские права (выдается нотариальной конторой). Если авторское право перешло к нескольким наследникам, то договор должен быть заключен с каждым из них.

Договор может быть заключен также с представителями автора. Обязательно договор заключается с представителем правообладателя (родителем, попечителем или опекуном), если обладатель исключительных прав является несовершеннолетним, не достигшим 15 лет, либо наследником, не достигшим 18 лет, либо недееспособным лицом.

Представительство может основываться на доверенности. Обычно представителем по доверенности является один из соавторов либо один из наследников. Но им может быть и любое доверенное лицо. На основании доверенности правообладатели могут поручить представителю подписать договор, вести всю переписку по нему, согласовывать все изменения, вносимые в договор, представлять их интересы в суде и осуществлять иные юридически значимые действия.

В области авторского и смежных прав коллективное управление имущественными правами может осуществляться специальными организациями на коллективной основе. Важной функцией таких организаций является предоставление лицензий пользователям на использование прав, управлением которыми занимается такая организация. Они должны:

Заключение договора с автором

Если Вы автор и решили заключить с РАО Договор о передаче полномочий по управлению правами автора на коллективной основе, то необходимо предоставить нижеуказанные документы:

Для Физических лиц граждан РФ:

  1. Общегражданский паспорт
  2. Страховое пенсионное свидетельство
  3. Свидетельство о постановке на учет в налоговом органе по месту регистрации (ИНН)
  4. Банковские реквизиты:
    • расчетный счет банка
    • корреспондентский счет банка
    • БИК банка
    • ИНН банка
    • номер личного счета автора

Для Индивидуальных предпринимателей граждан РФ:

  1. Общегражданский паспорт
  2. Страховое пенсионное свидетельство
  3. Свидетельство о постановке на учет в налоговом органе по месту регистрации
  4. Свидетельство о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя
  5. Свидетельство о внесении записи в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей
  6. Заявление о переходе на упрощенную систему налогообложения
  7. Выписка из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей (текущей датой)
  8. Сообщение об открытии лицевого счета индивидуальным предпринимателем, с указанием банковских реквизитов:
    • расчетный счет банка
    • корреспондентский счет банка
    • БИК банка
    • ИНН банка

Для иностранных граждан

  1. Паспорт иностранного гражданина или вид на жительство для лиц без гражданства и нотариально заверенный перевод такого документа
  2. Подтверждение иностранной организации по управлению правами на коллективной основе страны, гражданином которой является правообладатель о том, что он не является ее членом. Если правообладатель является членом такой организации, то требуется документ, подтверждающий, что данная организация не возражает против заключения договора между ним и РАО о передаче полномочий по управлению правами правообладателя на территории Российской Федерации
  3. Справка из налогового органа по месту прописки о подтверждении резидентства (гражданства) во избежании двойного налогообложения
  4. Банковские реквизиты (полные реквизиты банка и номер личного счета)

В том случае, если Договор об управлении правами заключается полномочным представителем, то помимо вышеуказанных документов обязательным является доверенность, предоставленная в оригинале, либо ее нотариально заверенная копия.

Контактные данные Службы регистрации прав:

Адрес: 125993, ГСП-3, г. Москва, ул. Б. Бронная, д. 6А, стр. 1

В Службу регистрации прав

Общероссийская общественная организация «Российское Авторское Общество» (РАО) — негосударственная некоммерческая организация, созданная авторами и иными правообладателями для осуществления управления авторскими правами на коллективной основе.