Статья 121. Исчисление стажа работы, дающего право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск

Статья 121. Исчисление стажа работы, дающего право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск

В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются:

время фактической работы;

время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с федеральными законами сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска;

время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе;

другие периоды времени, предусмотренные коллективным договором, трудовым договором или локальным нормативным актом организации.

В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включаются:

время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в том числе вследствие его отстранения от работы в случаях, предусмотренных статьей 76 настоящего Кодекса;

время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста;

время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы продолжительностью более семи календарных дней.

В стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время.

Стаж дающий право на отпуск трудовой кодекс

Комментарий К. Я. Ананьевой

В стаж работы, дающий право на получение отпуска, включаются:

– время фактической работы;

– все время оплачиваемого вынужденного прогула при незаконном увольнении с работы;

– время нахождения работника в медицинском учреждении на обследовании (если он обязан его проходить), дни сдачи крови донорами и предоставляемые затем дни отдыха; время выполнения обязанностей, связанных с воинским учетом;

– время отпусков с сохранением заработной платы (кроме отпусков с последующим увольнением – на Крайнем Севере и в приравненных к ним местностях), включая и учебные, предоставляемые работникам, сочетающим работу с обучением, время обучения, повышения квалификации и переквалификации работников с отрывом от производства;

– время, когда работник не работал, но за ним сохранялось место работы (должность) и он получал пособие по государственному социальному страхованию. Отдельными нормативными актами предусмотрены и другие периоды, включаемые в стаж для приобретения права на отпуск;

– другие периоды времени, предусмотренные коллективным договором, трудовым договором или локальным нормативным актом организации.

В стаж, дающий право на отпуск, не засчитывается время отпуска, предоставляемого женщинам до достижения ребенком трех лет, время пребывания больных в наркологических отделениях больниц и диспансеров, поскольку пособие по государственному социальному страхованию за это время не выплачивается; время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в том числе вследствие его отстранения от работы в случаях, предусмотренных ст. 76 ТК; время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы продолжительностью более семи календарных дней

В стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время.

При исчислении трудового стажа, дающего права на отпуск, продолжительность рабочего дня значения не имеет. Те, кому установлен неполный рабочий день, получают ежегодный основной отпуск той же продолжительности, как и выполняющие аналогичную работу с рабочим днем нормальной продолжительности. У них будут различны лишь размеры оплаты времени отпуска.

Комментарий К. Н. Гусова

§ 1. Ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются за работу в течение определенного периода – за трудовой стаж, дающий на это право.

§ 2. Часть 1 ст. 121 содержит два перечня периодов времени, включаемых и не включаемых в трудовой стаж, дающий право на предоставление ежегодного основного оплачиваемого отпуска (в том числе удлиненного).

§ 3. Трудовой стаж, включаемые и не включаемые в него периоды для получения права на дополнительные отпуска устанавливаются:

1) для предоставления дополнительных отпусков, предусмотренных Кодексом, другими законами, иными нормативными правовыми актами, — как правило, актами, устанавливающими эти отпуска, или иными актами соответствующего уровня;

2) для предоставления дополнительных отпусков, предусмотренных соглашениями, коллективными договорами, локальными нормативными актами, – как правило, этими же актами.

§ 4. В нормативных правовых актах, предусматривающих предоставление дополнительных отпусков за работу во вредных и (или) опасных условиях труда, решается и вопрос о том, какие периоды времени включаются в трудовой стаж, необходимый для возникновения права на такой отпуск. В соответствии с этими актами в трудовой стаж, дающий право на такой отпуск, включается только время фактической работы в соответствующих условиях. Эта норма теперь закреплена в ч. 3 ст. 121 ТК.

§ 5. КЗоТ 1971 г. (ч. 2 ст. 71) предусматривал возможность суммирования трудового стажа для получения ежегодного оплачиваемого отпуска при переводе работника из одной организации в другую.

Трудовой кодекс этого не предусматривает. В соответствии с этим трудовой стаж исчисляется только за работу у одного и того же работодателя.

§ 6. Трудовой стаж для получения права на предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска исчисляется, как правило, месяцами.

Если работник какой-то месяц проработал не полностью, то при предоставлении ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска число дней, составляющее меньше половины месяца, из подсчета трудового стажа исключается, а половина и более – округляется до месяца.

Комментарий С. А. Панина

1. Стаж, дающий право работнику на ежегодный оплачиваемый отпуск, начинает исчисляться со дня начала его работы у конкретного работодателя.

В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются только те периоды времени, которые перечислены в ст. 121 Кодекса.

В стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, за работу в особых условиях и за ненормированный рабочий день, включается только то время, которое фактически было отработано в указанных условиях.

Исчисление стажа работы, дающего право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за выслугу лет, за стаж работы в конкретной организации и др., производится в порядке, установленном соответствующими законами и иными нормативными правовыми актами, коллективными договорами или локальными нормативными актами.

2. В стаж, дающий право работнику на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включается:

а) время фактической работы, т. е. время, в течение которого работник фактически выполнял трудовую функцию в соответствии с заключенным трудовым договором. При этом не имеет значения, выполнялась работа по месту постоянной работы либо в другой организации, куда работник был направлен либо переведен по производственной необходимости в порядке, установленном законодательством. Не имеет значения и то, полное либо неполное рабочее время был занят на работе работник, поскольку работа на условиях неполного рабочего времени не влечет каких-либо ограничений при исчислении трудового стажа (ст. 93 Кодекса);

б) время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с федеральными законами сохранялось место работы (должность), а именно:

период ежегодного основного и дополнительных оплачиваемых ежегодных отпусков;

период отпусков без сохранения заработной платы. При этом из содержания ст. 121 Кодекса можно сделать вывод, что в стаж, дающий право на отпуск, должно включаться полностью время отпусков без сохранения заработной платы, которые в соответствии с Кодексом работодатель предоставить работнику обязан (см. ст. 128 Кодекса и комментарий к ней), за исключением отпусков по уходу за ребенком. Время тех отпусков без сохранения заработной платы, которые не должны, но могут быть предоставлены работодателем по просьбе работника, в этот стаж включается только в том случае, если продолжительность этих отпусков не превышает 7 календарных дней;

период временной нетрудоспособности, связанной с заболеванием (травмой), а также в другие периоды, когда работник получал пособие по государственному социальному страхованию (отпуск по беременности и родам, санаторно-курортное лечение, уход за больным членом семьи, карантин, помещение в стационар протезно-ортопедического предприятия). На практике из стажа, дающего право на отпуск, не исключаются и те периоды временной нетрудоспособности работающих инвалидов, за которые им в соответствии с законодательством пособие по государственному социальному страхованию не выдается;

период повышения квалификации с отрывом от работы по направлению работодателя (ст. 187 Кодекса);

время прохождения периодических и внеочередных медицинских осмотров (обследований) (ст. 185, 212, 213 и 219 Кодекса и др.);

дни сдачи крови и ее компонентов, а также дни медицинского обследования работников, являющихся донорами (ст. 186 Кодекса, ст. 9 Закона РФ от 09.06.93 № 5142-1 «О донорстве крови и ее компонентов» – Ведомости РФ, 1993, № 28, ст. 1064);

время приостановки работ органами государственного надзора и контроля за соблюдением требований охраны труда вследствие нарушения требований охраны труда не по вине работника (ст. 220 Кодекса);

периоды дополнительных оплачиваемых учебных отпусков и отпусков без сохранения заработной платы, связанных с поступлением в образовательные учреждения и обучением в них (ст. 173, 174 и 176 Кодекса, ст. 17 и 19 Федерального закона от 22.08.96 № 125-ФЗ «О высшем и послевузовском профессиональном образовании» – СЗ РФ, 1996, № 35, ст. 4135);

периоды отвлечения работников от работы в связи с необходимостью выполнения ими государственных или общественных обязанностей в случаях, если эти обязанности в соответствии с законом должны выполняться в рабочее время (ст. 170 Кодекса). Это, например, время пребывания на военных сборах, явки по вызову в органы дознания, предварительного следствия, к прокурору или в суд; работы в качестве члена избирательной комиссии, комиссии референдума с правом решающего голоса; участия в судебных заседаниях в качестве народного заседателя и т. п.;

в) время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе;

г) другие периоды времени, предусмотренные коллективным договором, трудовым договором или локальным нормативным актом организации.

Согласно Кодексу (ст. 41, 57 и др.) работникам могут предоставляться дополнительные социально-бытовые льготы за счет собственных средств организаций. В связи с этим в коллективные договоры, локальные нормативные акты или трудовые договоры могут включаться положения о зачете в стаж работы, дающий право работникам на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, дополнительных периодов времени. К примеру, в этот стаж могут включаться более длительные отпуска без сохранения заработной платы по сравнению с установленными частью второй ст. 121 Кодекса (более 7 календарных дней).

3. В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включается:

время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в т. ч. вследствие его отстранения от работы в случаях, предусмотренных ст. 76 Кодекса, или нахождения под стражей за совершение мелкого хулиганства;

время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста (ст. 256 Кодекса);

время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы продолжительностью более 7 календарных дней.

4. Если какие-либо периоды не включаются в стаж, дающий право работнику на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, то рабочий год, за который предоставляется отпуск, «отодвигается» на число дней, исключаемых из стажа для отпуска.

5. Ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется работнику только за время его работы у конкретного работодателя. Периоды работы у другого работодателя (даже если этот работодатель вопреки законодательству не выплатил причитающихся работнику денежных сумм за неиспользованный отпуск при его увольнении) в стаж, дающий работнику право на отпуск по новому месту работы, не включаются.

6. При исчислении стажа работы, за который работнику предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск, основной расчетной единицей является месяц.

Смотрите так же:  Назначение военного прокурора

Число дней работы, составляющее меньше месяца, принимается во внимание только при предоставлении дополнительного оплачиваемого отпуска пропорционально отработанному времени и выплате компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении. В этих случаях число дней, составляющее менее половины месяца, из подсчета исключается, а половину и более, – округляется до месяца.

Статья 121 ТК РФ. Исчисление стажа работы, дающего право на ежегодные оплачиваемые отпуска

Новая редакция Ст. 121 ТК РФ

В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются:

время фактической работы;

время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые работнику дни отдыха;

время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе;

период отстранения от работы работника, не прошедшего обязательный медицинский осмотр не по своей вине;

время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, не превышающее 14 календарных дней в течение рабочего года.

В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включаются:

время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в том числе вследствие его отстранения от работы в случаях, предусмотренных статьей 76 настоящего Кодекса;

время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста;

абзац четвертый утратил силу.

В стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время.

Комментарий к Статье 121 ТК РФ

Для возникновения права на отпуск необходим трудовой стаж. Порядок исчисления стажа работы, дающего право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, регулируется статьей 121 Трудового кодекса РФ. Прежде всего следует отметить, что в перечень периодов включается период отстранения от работы работника, не прошедшего обязательный медицинский осмотр (обследование) не по своей вине. Согласно пункту 2 Перечня предлагается включать в стаж периоды, «когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые работнику дни отдыха».

Максимальная продолжительность отпусков без сохранения заработной платы, при превышении которых эти периоды не включаются в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, составляет 14 дней. Таким образом, отпуска за свой счет можно будет брать свободнее. Если ранее в стаж работы, дающий право на оплачиваемый отпуск, не засчитывался уже восьмой (и все последующие) за год день пребывания в отпуске за свой счет, то по нынешним правилам вне зачета окажется только пятнадцатый день (ст. 121 Трудового кодекса РФ).

Другой комментарий к Ст. 121 Трудового кодекса Российской Федерации

1. В основе права на отпуск лежит стаж работы у данного работодателя. Стаж работы, или трудовой стаж, — это продолжительность работы, исчисляемая в днях, месяцах и годах.

2. Статья 121 ТК РФ устанавливает правила исчисления трудового стажа, дающего право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск. В стаж засчитываются все фактически проработанные работником дни независимо от того, выполнял ли он свои непосредственные обязанности или был переведен на другую работу, не обусловленную трудовым договором. В стаж включаются все дни по календарю вне зависимости от конкретного графика работы. При работе на условиях неполного рабочего времени в стаж, дающий право на отпуск, включается весь календарный период работы независимо от того, был ли занят работник неполный рабочий день или неполную неделю.

3. К включаемым в стаж периодам, когда работник фактически не работал, но за ним сохранялось место работы (должность), помимо времени ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочих праздничных дней, выходных дней и других предоставляемых работнику дней отдыха относятся:

период временной нетрудоспособности работника (см. ст. 183 ТК РФ и комментарий к ней);

отпуск по беременности и родам (см. ст. 255 ТК РФ и комментарий к ней);

время освобождения беременных женщин от работы для диспансерного обследования в медицинских учреждениях (см. ст. 254 ТК РФ и комментарий к ней);

отпуск работникам, усыновившим ребенка (см. ч. 1 ст. 257 ТК РФ и комментарий к ней);

дополнительные дни отдыха, предоставляемые одному из родителей (опекуну, попечителю) для ухода за детьми-инвалидами (см. ч. 1 ст. 262 ТК РФ и комментарий к ней);

дополнительные дни отдыха, предоставляемые женщинам, работающим в сельской местности (см. ч. 2 ст. 262 ТК РФ и комментарий к ней);

дни освобождения от работы доноров в связи с медицинским обследованием и сдачей крови (см. ст. 186 ТК РФ и комментарий к ней);

отпуск с сохранением заработной платы, предоставляемый для сдачи экзаменов и подготовки выпускных квалификационных работ лицам, совмещающим работу с обучением, а также отпуска без сохранения заработной платы, предоставляемые работникам, допущенным к вступительным экзаменам в образовательные учреждения, работникам — слушателям подготовительных отделений образовательных учреждений и работникам, обучающимся по очной форме обучения (см. ст. ст. 173 — 176 ТК РФ и комментарий к ним);

периоды выполнения работником государственных и общественных обязанностей в случаях, когда в соответствии с федеральным законом эти обязанности должны выполняться в рабочее время (см. ст. ст. 170, 171 ТК РФ и комментарий к ним);

период повышения работником квалификации с отрывом от работы по направлению работодателя (см. ст. 187 ТК РФ и комментарий к ней);

время ученичества на основании дополнительного ученического договора, заключенного работодателем с работником (см. ч. 2 ст. 198 ТК РФ и комментарий к ней).

В стаж, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включается также время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе, период отстранения от работы работника, не прошедшего обязательного медицинского осмотра (обследования) не по своей вине.

4. Установленное ч. 2 ст. 121 ТК РФ правило о невключении в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, времени отпусков без сохранения заработной платы относится к предоставляемым по просьбе (письменному заявлению) работника отпускам без сохранения заработной платы, если их общая продолжительность превышает 14 календарных дней в течение рабочего года (см. ст. 128 ТК РФ и комментарий к ней). Установив это правило, Трудовой кодекс не сделал исключения и для отпусков без сохранения заработной платы, которые работодатель обязан предоставить по заявлению (просьбе) работника (участника Великой Отечественной войны, имеющего право на отпуск без сохранения заработной платы продолжительностью 35 календарных дней в году, работающего инвалида, который вправе получить отпуск без сохранения заработной платы на 60 календарных дней в году, ветерана боевых действий, лица, награжденного знаком «Житель блокадного Ленинграда», и др.).

Если общая продолжительность отпусков без сохранения заработной платы, предоставленных работнику в течение года, превышает 14 календарных дней, то в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включается вся продолжительность предоставленных отпусков без сохранения заработной платы, а не время, превышающее 14 календарных дней.

5. В стаж, дающий право на основной оплачиваемый отпуск, не включается время отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет (см. ст. 256 ТК РФ и комментарий к ней) и время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в том числе вследствие его отстранения от работы (см. ст. 76 ТК РФ и комментарий к ней).

6. Согласно ч. 3 ст. 121 ТК РФ в стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время. Верховный Суд РФ решением от 15 апреля 2004 г. N ГКПИ2004-481 признал недействующим абз. 3 п. 8 Инструкции, утвержденной Постановлением Госкомтруда СССР и ВЦСПС от 21 ноября 1975 г. N 273/П-20, устанавливавший, что в стаж, дающий право на получение дополнительного отпуска за вредные условия труда, включаются и некоторые иные периоды, когда работник не выполнял работ в условиях, связанных с неблагоприятным воздействием на здоровье человека.

В специальный стаж, дающий право на дополнительный отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, засчитываются лишь те дни, когда работник фактически был занят на производствах, в цехах, профессиях и должностях с вредными условиями труда не менее половины установленного рабочего дня, а в некоторых случаях — полный рабочий день.

Статья 121. Исчисление стажа работы, дающего право на ежегодные оплачиваемые отпуска

СТ 121 ТК РФ.

В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются:

  • время фактической работы;
  • время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые работнику дни отдыха;
  • время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе;
  • период отстранения от работы работника, не прошедшего обязательный медицинский осмотр не по своей вине;
  • время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, не превышающее 14 календарных дней в течение рабочего года.

В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включаются:

  • время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в том числе вследствие его отстранения от работы в случаях, предусмотренных статьей 76 настоящего Кодекса;
  • время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста;
  • абзац четвертый утратил силу.

В стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за
работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включается только фактически отработанное
в соответствующих условиях время.

Комментарий к Ст. 121 Трудового кодекса РФ

1. В основе права на отпуск лежит стаж работы у данного работодателя. Стаж работы, или трудовой стаж, — это продолжительность работы, исчисляемая в днях, месяцах и годах.

В стаж засчитываются все фактически проработанные работником дни независимо от того, выполнял ли он свои непосредственные обязанности или был переведен на другую работу, не обусловленную трудовым договором. В стаж включаются все дни по календарю вне зависимости от конкретного графика работы. При работе на условиях неполного рабочего времени в стаж, дающий право на отпуск, включается весь календарный период работы независимо от того, был занят работник неполный рабочий день или неполную неделю.

2. К включаемым в стаж периодам, когда работник фактически не работал, но за ним сохранялось место работы (должность), помимо периодов, указанных в ч. 1 комментируемой статьи, относятся:

а) период временной нетрудоспособности работника (см. ст. 183 ТК РФ);

б) отпуск по беременности и родам (см. ст. 255 ТК РФ и комментарий к ней);

в) время освобождения беременных женщин от работы для диспансерного обследования в медицинских учреждениях (см. ст. 254 ТК РФ);

г) отпуск работникам, усыновившим ребенка (см. ч. 1 ст. 257 ТК РФ и комментарий к ней);

д) дополнительные дни отдыха, предоставляемые одному из родителей (опекуну, попечителю) для ухода за детьми-инвалидами (см. ч. 1 ст. 262 ТК РФ);

е) дополнительные дни отдыха, предоставляемые женщинам, работающим в сельской местности (см. ч. 2 ст. 262 ТК РФ и комментарий к ней);

ж) дни освобождения от работы доноров в связи с медицинским обследованием и сдачей крови (см. ст. 186 ТК РФ и комментарий к ней);

Смотрите так же:  Договор купли продажи ипотечной недвижимости

з) отпуск с сохранением заработной платы, предоставляемый для сдачи экзаменов и подготовки выпускных квалификационных работ лицам, совмещающим работу с обучением, а также отпуска без сохранения заработной платы, предоставляемые работникам, допущенным к вступительным экзаменам в образовательные организации, работникам — слушателям подготовительных отделений образовательных организаций и работникам, обучающимся по очной форме обучения (см. ст. ст. 173 — 176 ТК РФ и комментарий к ним);

и) периоды выполнения работником государственных и общественных обязанностей в случаях, когда в соответствии с федеральным законом эти обязанности должны выполняться в рабочее время (см. ст. ст. 170, 171 ТК РФ и комментарий к ним);

к) период повышения работником квалификации с отрывом от работы по направлению работодателя (см. ст. 187 ТК РФ и комментарий к ней);

л) время ученичества на основании дополнительного ученического договора, заключенного работодателем с работником (см. ч. 2 ст. 198 ТК РФ).

3. Правило о включении в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, времени отпусков без сохранения заработной платы продолжительностью не более 14 календарных дней относится как к предоставляемым по просьбе работника отпускам без сохранения заработной платы, так и к отпускам, которые работодатель обязан предоставить по заявлению работника.

Если общая продолжительность отпусков без сохранения заработной платы, предоставленных работнику в течение года, превышает 14 календарных дней, то в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, время, превышающее 14 календарных дней, не включается.

4. В специальный стаж, дающий право на дополнительный отпуск за работу с вредными условиями 2, 3 и 4 степеней вредности и (или) опасными условиями труда, засчитываются лишь те дни, когда работник фактически был занят на работах, признанных вредными или опасными.

Комментарии к СТ 121 ТК РФ

Статья 121 ТК РФ. Исчисление стажа работы, дающего право на ежегодные оплачиваемые отпуска

1. Право на ежегодный оплачиваемый отпуск возникает с первого дня работы, но для получения этого отпуска необходим определенный стаж работы у данного работодателя. Только при наличии такого стажа работник вправе требовать предоставления ему отпуска, а работодатель обязан его предоставить.

Стаж работы, дающий право на получение отпуска, исчисляется в порядке, установленном ст. 121.

Основу стажа для получения ежегодного оплачиваемого отпуска и его наибольшую часть составляет время фактической работы, т.е. период, в течение которого работник фактически выполнял возложенные на него трудовые обязанности (причем трудовые обязанности могут выполняться и вне места постоянной работы, например в служебных командировках).

2. При исчислении стажа работы для отпуска учитывается также время, когда работник фактически не работал, но за ним в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором, сохранялось место работы (должность).

В ч. 1 комментируемой статьи специально указывается, что при исчислении стажа работы для отпуска учитывается также время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые работнику дни отдыха.

За работниками сохраняется место работы (должность) и в случаях, когда они в соответствии с трудовым законодательством привлекаются к выполнению государственных или общественных обязанностей, например, во время: нахождения на военных сборах, медицинском освидетельствовании, обследовании или лечении, связанных с воинским учетом; участия в работе избирательных комиссий; явки по вызову в органы дознания, предварительного следствия или в суд в качестве свидетеля, потерпевшего, эксперта, специалиста, переводчика, понятого; участия в судебных заседаниях в качестве присяжного заседателя; учебных отпусков; обучения, повышения квалификации и переквалификации работников с отрывом от производства и с сохранением места работы (должности); нахождения работника в медицинском учреждении на обследовании, если он по роду деятельности обязан его проходить; освобождения от работы доноров для сдачи крови и предоставляемые затем дни отдыха; приостановки работ органами государственного надзора и контроля за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, вследствие нарушения требований охраны труда не по вине работника. Эти периоды также включаются в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск.

3. В стаж для отпуска в соответствии с ч. 1 комментируемой статьи включается период отстранения от работы лица, не прошедшего обязательный медицинский осмотр (обследование) не по своей вине, и время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на работе (см. коммент. к ст. ст. 76 и 394). Хотя в комментируемой статье ничего не говорится о тех случаях, когда работник имел вынужденный прогул в связи с незаконным переводом на другую работу, следует полагать, что этот период, если работник был восстановлен на прежней работе, также включается в стаж, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск.

В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включается также время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, не превышающее 14 календарных дней в течение рабочего года. Иными словами, если общая (суммированная) продолжительность отпусков, предоставленных работнику в течение рабочего года, составляет 14 календарных дней или менее, то в стаж включается все фактическое время этих отпусков. Если же общая продолжительность таких отпусков в течение рабочего года превышает 14 календарных дней, в стаж включается только 14 календарных дней. Так, например, если в течение рабочего года работнику предоставлялись отпуска на 10, 4 и 8 календарных дней (в общей сложности — 22 календарных дня), то в стаж, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, будет включено лишь 14 календарных дней.

4. Коллективным или трудовым договором, а также локальными нормативными актами могут быть установлены и другие, помимо перечисленных в ч. 1 ст. 121, периоды времени, включаемые в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск.

5. Часть 2 комментируемой статьи устанавливает исчерпывающий перечень периодов времени отсутствия работника на работе, которые не включаются в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, в т.ч.:

— время отсутствия на работе без уважительных причин (например, дни прогула без уважительных причин, нахождения под стражей за совершение мелкого хулиганства);

— время отсутствия на работе в связи с отстранением от работы в случаях, предусмотренных ст. 76 ТК РФ, если работник отстранен от работы по собственной вине (например, в случае появления на работе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения; в случае, если работник не прошел обязательный медицинский осмотр или обучение и проверку знаний) (см. коммент. к ст. 76);

— время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста (см. коммент. к ст. 256, ч. 2 ст. 257).

При суммировании отпусков без сохранения заработной платы в соответствии с новыми правилами не имеет значения, с какой целью работнику предоставлен такой отпуск (по семейным обстоятельствам, для ухода за детьми в соответствии со ст. 263 ТК РФ, для отдыха, путешествий). Не имеет также значения и категория работников, обратившихся с заявлением о предоставлении такого отпуска (пенсионеры, инвалиды, родители военнослужащих, погибших или умерших вследствие ранения, контузии или увечья, полученных при исполнении военной службы, и др.). При определении продолжительности отпусков без сохранения заработной платы, предоставленных работнику в течение рабочего года, учитываются и такие отпуска, которые работодатель в соответствии с ТК обязан предоставить работнику, например работающим пенсионерам по старости, инвалидам (см. коммент. к ст. 128).

6. При исчислении стажа работы, дающего право на основной ежегодный оплачиваемый отпуск, продолжительность рабочего дня и рабочей недели значения не имеет. Лица, занятые неполное рабочее время, получают ежегодный основной оплачиваемый отпуск на тех же условиях, что и выполняющие аналогичную работу с нормальной продолжительностью рабочего времени. У них будет различным лишь размер оплаты времени отпуска (см. коммент. к ст. 93).

7. Часть 3 комментируемой статьи устанавливает особенности исчисления стажа работы, дающего право на ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда.

Если в стаж, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, помимо времени фактической работы, включаются некоторые другие периоды, предусмотренные ч. 1 комментируемой статьи, то при предоставлении указанного дополнительного отпуска учитывается только фактически отработанное время в соответствующих производствах и на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

При этом в счет времени, проработанного в производствах, цехах, профессиях и должностях с вредными условиями труда, засчитываются лишь те дни, в которые работник фактически был занят в этих условиях не менее половины рабочего дня, установленного для работников данного производства, цеха, профессии или должности (абз. 1 п. 12 Инструкции о порядке применения Списка производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день, утв. Постановлением Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС от 21.11.1975 N 273/П-20).

Следует отметить, что в связи с вступлением в силу ТК правомерность применения правила о включении в стаж работы, дающий право на ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, только фактически отработанного в этих условиях времени была подвергнута сомнению. Однако Верховный Суд РФ при рассмотрении гражданских дел по заявлениям А.А. Ножкова (решение Верховного Суда РФ от 06.02.2002 N ГКПИ2002-30) и унитарного предприятия «Челябгортранс» (решение Верховного Суда РФ от 15.04.2004 N ГКПИ2004-481), основываясь на анализе ст. 117 и ч. 3 ст. 121 ТК РФ, признал предписания абз. 2 п. 8 и абз. 1 п. 12 названной Инструкции соответствующими ТК РФ.

Как указано в решениях Верховного Суда РФ, анализ указанной нормы не позволяет сделать вывод о том, что работник приобретает право на дополнительный оплачиваемый отпуск независимо от продолжительности работы во вредных условиях труда, поскольку закон специально оговаривает, что условия предоставления данного отпуска утверждаются Правительством РФ с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений. Поскольку в настоящее время нормативный акт по условиям предоставления дополнительных отпусков Правительством РФ еще не принят, в соответствии с ч. 1 ст. 423 ТК по рассматриваемому вопросу продолжает действовать оспариваемая Инструкция. Подтверждением вывода о соответствии оспариваемого предписания Инструкции ТК является и ч. 3 ст. 121 ТК РФ, предусматривающая, что в стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время.

Наряду с этим при рассмотрении заявления муниципального унитарного предприятия «Челябгортранс» Верховный Суд РФ признал не соответствующими ТК некоторые другие положения Инструкции о порядке применения Списка производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день, в частности:

— абз. 3 п. 8, предусматривающий, что в стаж работы, дающий право на получение дополнительного отпуска указанным работникам, также включаются: а) период временной нетрудоспособности; б) время отпуска по беременности и родам, время выполнения женщинами легких работ в связи с беременностью, а также время выполнения женщинами других работ, на которые они были переведены в связи с кормлением ребенка грудью или наличием детей в возрасте до одного года; в) время выполнения государственных и общественных обязанностей;

— пятое предложение п. 9, содержащее указание о том, что в тех случаях, когда у работника право на ежегодный (основной) и дополнительный отпуск возникает в различное время, то эти отпуска предоставляются ему одновременно и полностью;

— указание в абз. 3 примера к п. 9 Инструкции о том, что если ежегодный (основной) отпуск предоставляется авансом, то и дополнительный отпуск также должен быть предоставлен авансом и полностью;

— указание в третьем предложении абз. 4 примера к п. 9 о том, что при уходе в отпуск рабочему наряду с ежегодным (основным) отпуском должен быть предоставлен дополнительный отпуск в полном размере.

Смотрите так же:  Оформить машину в ставрополе

Вместе с тем Верховный Суд РФ признал не противоречащими ТК положения п. 10 указанной Инструкции, которые предусматривают порядок исчисления стажа работы, дающего право на дополнительный отпуск за работу с вредными условиями труда, пропорционально проработанному в этих условиях времени. Как указано в решении Верховного Суда РФ, ТК не устанавливает механизма исчисления стажа работы, дающего право на дополнительный отпуск. Пунктом 10 Инструкции такой порядок определен и подлежит применению в силу ч. 1 ст. 423 ТК РФ.

Стаж работы как право на отпуск

Право работника на основной оплачиваемый отпуск законодатель связывает с наличием у последнего трудового стажа. В статью Трудового кодекса, которая устанавливает правила подсчета отпускного стажа, были внесены поправки. В этой статье мы расскажем, как определять стаж учетом с этих изменений.

Стаж, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, формируется по правилам, установленным частью первой и второй статьи 121 ТК РФ. Федеральным законом от 22 июля 2008 г. № 157-ФЗ (далее – Закон № 157-ФЗ) в эту статью были внесены изменения. Согласно новой редакции статьи 121 ТК РФ, действующей с 10 августа 2008 года, отпускной стаж работы определяется следующим образом:

При исчислении дающего право на отпуск стажа работы

учитывают

не учитывают

– время фактической работы;

– время, когда за работником сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые работнику дни отдыха;

– время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе;

– время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, не превышающее 14 календарных дней в течение рабочего года

– время отсутствия сотрудника на работе без уважительных причин, в том числе вследствие его отстранения от работы в случаях, предусмотренных статьей 76 ТК РФ;

– время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста

Необходимость исчислять стаж по правилам статьи 121 ТК РФ возникает у работодателя:

1) при предоставлении работнику основного отпуска;

2) при увольнении работника и выплате ему компенсации за неиспользованные дни

Рассмотрим каждый из вышеназванных случаев.

Ежегодный основной оплачиваемый отпуск

В соответствии со статьей 122 ТК РФ ежегодный оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику за каждый рабочий год. Определения понятия «рабочий год» ТК РФ не содержит. В соответствии с Правилами1 об очередных и дополнительных отпусках, утвержденными Народным комиссариатом труда СССР 30 апреля 1930 г. № 169 (далее – Правила об отпусках), рабочий год начинает течь со дня поступления работника на работу к конкретному работодателю.

А вот дата окончания рабочего года может варьироваться. Его продолжительность будет равна календарному году (365 или 366 календарным дням), если он полностью состоит из периодов, включаемых в стаж работы, дающий право на основной отпуск (они перечислены в ч. 1 ст. 121 ТК РФ). Периоды, не включаемые в отпускной стаж работы (ч. 2 ст. 121 ТК РФ), продлевают рабочий год на количество приходящихся на них календарных дней.

Пример 1

Работник зачислен в штат организации 1 сентября 2007 года. В декабре 2007 года он был отстранен от исполнения трудовых обязанностей на два календарных дня (24 и 25 декабря) за появление на работе в состоянии алкогольного опьянения (ст. 76 ТК РФ).

Время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в том числе вследствие его отстранения от работы в случаях, предусмотренных статьей 76 ТК РФ, при определении стажа не учитывается. Следовательно, два календарных дня в стаж работника, дающий ему право на отпуск, не засчитываются. Поэтому его первый рабочий год закончится 2 сентября 2008 года (при отсутствии иных периодов, не включаемых в стаж).

Наша справка 1

Работодатель обязан вести учет периодов времени, за которые работнику предоставляется основной отпуск. Кадровая служба отражает эти периоды в приказе (распоряжении) о предоставлении работнику отпуска, составленном по форме Т-6. На основании приказа делаются отметки в лицевой карточке работника (форма Т-2), в лицевом счете (форма Т-54), в записке-расчете о предоставлении отпуска работнику (форма Т-60).

Формы вышеназванных документов и указания по их заполнению утверждены постановлением Госкомстата России от 5 января 2004 г. № 1.

Согласно прежней редакции статьи 121 ТК РФ в стаж работы не включалось «время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, если их общая продолжительность превышает 14 календарных дней в течение рабочего года».

Указанная формулировка допускала различные толкования, в результате чего возникали споры по поводу количества дней отпуска, не учитываемых при исчислении стажа.

Так, некоторые полагали, что нужно не включать в стаж работы только ту часть отпусков за свой счет, которая превышает установленный лимит. При этом они исходили из того, что две недели отпусков за свой счет в течение рабочего года можно учитывать при исчислении стажа как дни отдыха, когда за работником сохраняется место работы (должность). Исключать же из подсчета стажа нужно время отпусков, начиная с 15 дня.

Последние изменения косвенно подтверждают, что изначально законодатель и пытался вложить именно такой смысл в статью 121 ТК РФ. Но донести его до работодателей и работников не удалось – подвела формулировка. В общем, «хотели – как лучше, получилось – как всегда». Об этом в свое время говорила и Н.З. Ковязина, начальник отдела трудовых отношений и оплаты труда Минздравсоцразвития России.

Однако из буквального прочтения прежней редакции статьи 121 ТК РФ следовало, что из стажа нужно исключать все время отпусков за свой счет, при условии, что за рабочий год их общая продолжительность составила больше 14 календарных дней.

Пример 2

Сотрудник был принят на работу в организацию 1 октября 2007 года. В марте 2008 года он брал отпуск без сохранения заработной платы на 15 календарных дней.

В июне 2008 года сотрудник взял 10 календарных дней в основной ежегодный оплачиваемый отпуск.

Поскольку продолжительность отпуска за свой счет превышает 14 календарных дней, то согласно прежней редакции статьи 121 ТК РФ все дни этого отпуска не учитывались при исчислении стажа работы, дающего право на отпуск. Следовательно, в июне организация предоставила сотруднику основной отпуск за период работы с 1 октября 2007 года по 15 октября 2008 года.

Как следует из текста пояснительной записки к проекту Закона № 157-ФЗ, причиной внесения поправок в статью 121 ТК РФ явилось как раз то, что неоднозначность формулировки приводила к толкованию, при котором правила зачета в стаж работы времени отпусков без сохранения заработной платы применялись не в пользу работников

В новой редакции статьи 121 ТК РФ разночтения устранены. Время отпусков без сохранения содержания в пределах 14 календарных дней, засчитывается в стаж. А в части, превышающей этот срок, – в подсчет стажа не идет.

Пример 3

Воспользуемся данными примера 2.

Предположим, что в сентябре 2008 года работник берет оставшиеся 18 календарных дней основного отпуска.

По новым правилам в стаж, дающий право на отпуск, не включается один день отпуска за свой счет, использованного работником в марте 2008 года.

Поэтому в кадровых документах при предоставлении работнику 18 дней основного отпуска в сентябре необходимо сделать запись о том, что отпуск предоставлен за период работы с 1 октября 2007 года по 1 октября 2008 года.

Компенсации за неиспользованный отпуск

При увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска (ст. 127 ТК РФ).

Для определения количества не использованных работником дней основного отпуска, работодателю потребуется следующая информация:

– общий стаж работы сотрудника в организации (лет, месяцев и календарных дней);

– при наличии периодов, исключаемых из стажа, дающего право на отпуск – их продолжительность в календарных днях;

– количество календарных дней отпуска, полагающихся работнику за время его работы в организации;

– количество календарных дней отпуска, использованных работником на момент увольнения.

Стаж, дающий право на отпуск, рассчитывается как разница между общим трудовым стажем работника в организации и периодами, не включаемыми в отпускной стаж.

Если работник увольняется после вступления в силу Закона № 157-ФЗ, то из отпускного стажа работника исключаются отпуска без сохранения содержания в части, превышающей 14 календарных дней за рабочий год.

Последний месяц отпускного стажа, как правило, оказывается не полным. Если отработано 15 календарных дней и больше, этот месяц стажа округляют до полного. Если отработано меньше 15 дней, дни месяца в расчет не берутся (ст. 423 ТК РФ; п. 35 Правил об отпусках, письмо Роструда от 23 июня 2006 г. № 944-6).

При продолжительности основного отпуска в 28 календарных дней работнику полагается компенсация из расчета 2,33 дня (28 к/д : 12 мес.) за каждый отработанный им месяц.

Количество дней неиспользованного отпуска рассчитывается по формуле:

Кн = Со Х 2,33 дня – Ко, где,

Кн – количество дней основного отпуска, которые работник не отгулял к моменту увольнения;

Со – продолжительность отпускного стажа в полных месяцах;

Ко – количество дней основного отпуска, которые работник отгулял к моменту увольнения.

Если число получилось дробным, работодатель вправе округлить его до целого. Причем округление производится не по правилам арифметики, а всегда в пользу работника (письмо Минздравсоцразвития России от 7 декабря 2005 г. N 4334-17).

Пример 4

Работник принят на работу 3 декабря 2007 года, а уволен – 31 октября 2008 года.

В июне 2008 года он 14 календарных дней находился в основном отпуске, а в августе 2008 года 31 календарный день – в отпуске без сохранения содержания.

Всего работник отработал в организации 10 месяцев и 29 дней

Поскольку продолжительность отпуска за свой счет превысила 14 календарных дней за рабочий год, то общий трудовой стаж работника следует уменьшить на 17 календарных дней (31– 14).

Отпускной стаж сотрудника составит 10 месяцев и 12 календарных дней (10 мес. 29 д. – 17 д.). Поскольку 12 календарных дней составляют меньше половины месяца, в расчет они не идут.

Следовательно, в стаж, дающий право на отпуск, засчитывается 10 полных месяцев.

Две недели основного отпуска работник отгулял. За них компенсацию платить не нужно.

Таким образом, в рассматриваемом случае работнику полагается компенсация за 9,3 календарных дня (10 мес. Х 2,33 к/д – 14 к/д).

Организация решила округлить эту цифру и выплатила компенсацию за 10 календарных дней.

Новые правила подсчета дней, не засчитываемых в стаж, на наш взгляд, применяются и к тем отпускам за свой счет, предоставленным за рабочий год, который закончился на дату вступления в силу Закона № 157-ФЗ, – при условии, что работник уволен после 9 августа 2008 года.

Пример 5

Гражданин принят на работу в организацию 1 марта 2007 года, а уволен – 31 октября 2008 года. За время работы он дважды брал отпуск за свой счет: в ноябре 2007 года на 15 календарных дней и в сентябре 2008 года – на 21 календарный день.

Общий стаж его работы в организации составляет 1 год и 8 месяцев. Из него необходимо исключить время отпусков без сохранения заработной платы, превышающее 14 календарных дней за каждый рабочий год. Оно составляет 8 календарных дней (15 – 14 + 21 – 14).

Таким образом, стаж работы, дающий право на отпуск, равен 1 году 7 месяцам и 23 дням. Округлив, получаем 1 год 8 месяцев.

Выходит сотруднику полагается компенсация за 28 календарных дней за первый год работы и 19 дней (8 мес. Х 2,33 д.) – за следующий отработанный им период.

  • 1. Согласно статье 423 ТК РФ документ применяется в части, не противоречащей ТК РФ.