Лицензионный договор на программное обеспечение скачать

Лицензионный договорна программное обеспечение просто неисключительной лицензии (ст.1236 ГК РФ) является разновидностью лицензионного договора.

Программное обеспечение (в информатике) — это наборы пакетов программ и операционных систем, которые могут устанавливаться на персональных компьютерах, серверах и суперкомпьютерах. Понятие «программное обеспечение» имеет два разных значения: программа как произведение, права на которое принадлежат автору; овеществленный (материализованный) экземпляр программного обеспечения.

Для целей приобретения и дальнейшего использования программного обеспечения (далее по тексту — ПО) необходимо заключение лицензионного договора на программное обеспечение.

Компьютерные программы (ПО) приобретаются, как правило, на материальных носителях — дискетах, дисках, картах памяти. Однако при заключении лицензионного договора на программное обеспечение необходимо учитывать, что приобретение материального носителя с соответствующей программой еще не является фактом приобретения прав пользования этой программой. Ст.1227 ГК РФ прямо установлено, что интеллектуальные права не зависят от права собственности на материальный носитель. И это понятно. Цена CD-диска несоизмеримо ниже стоимости программного обеспечения. Это необходимо учитывать в содержании лицензионного договора.

Лицензионный договоро передаче прав простой (неисключительной) лицензии разрешает лицензиату использовать ПО в пределах и способах, оговоренных лицензионным договором на программу, оставляя за лицензиаром право самостоятельно пользоваться им на этой же территории, а также передавать права (продавать лицензии) третьим лицам.

Лицензиар вправе выдать любое количество простых лицензий согласно содержанию лицензионного договора. Цена простой лицензии значительно ниже цены исключительной лицензии.

Право использования ПО в рамках простой (неисключительной) существует только в рамках договорных отношений между лицензиаром и лицензиатом. Оно не приводит к появлению у лицензиата каких-либо абсолютных, исключительных прав. С нарушителями исключительного права на использование вправе бороться только лицензиар — владелец исключительного права.

В доказательство передачи прав по лицензионному договору на программное обеспечение возможно по усмотрению сторон оформление акта приема-передачи прав на ПО.

В соответствии с законодательством, лицензионный договорна программное обеспечение не подлежит обязательной регистрации.

С этого года не подлежат налогообложению реализация исключительных прав на программы для электронных вычислительных машин, а также прав на их использование. Данное нововведение вызвало много споров. Неопределенность ситуации была усугублена изменениями, внесенными в Гражданский кодекс. Не так давно чиновники выпустили разъяснения по данному вопросу. Все оказалось не так-то просто. Попытаемся разобраться, кто же вправе не начислять НДС при продаже программного обеспечения.

Смотрим законодательство НДС

К операциям, не подлежащим налогообложению НДС, отнесены реализация исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора (подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ).

Теперь обратимся к Гражданскому кодексу, чтобы понять, что относится к исключительным правам, интеллектуальной деятельности и лицензии на их использование.

Интеллектуальная собственность и правообладатель

Начнем с понятия компьютерной программы. Итак, программой для ЭВМ является представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения (ст. 1261 ГК РФ). В соответствии с пунктом 1 статьи 1225 Гражданского кодекса программы для ЭВМ относятся к интеллектуальной собственности.

Правообладатель (лицо, обладающее исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности) может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности. Причем отсутствие запрета не считается согласием. Именно поэтому другие лица не могут использовать соответствующий результат интеллектуальной деятельности без согласия правообладателя (п. 1 ст. 1229 ГК РФ).

По лицензионному договору обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата в предусмотренных договором пределах (п. 1 ст. 1235 ГК РФ). При этом договор должен включать не только предмет (результат интеллектуальной деятельности), но и способы использования результата интеллектуальной деятельности (п. 6 ст. 1235 ГК РФ).

Как правило, лицензионный договорсоставляют в письменной форме. Также допускается заключение так называемого договора присоединения. Его особенностью является то, что условия договора находятся на приобретаемом экземпляре программы либо на упаковке этого экземпляра. В свою очередь согласие пользователя на заключение договора наступает в момент начала использования этой программы (п. 3 ст. 1286 ГК РФ).

Также возможно заключение сублицензионного договора, в котором при письменном согласии лицензиара лицензиат предоставляет право использования результата интеллектуальной деятельности другому лицу (п. 1 ст. 1238 ГК РФ).

Согласно пункту 2 статьи 1270 Гражданского кодекса использованием произведения независимо от того, совершаются ли соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели, считается не только его воспроизведение и прокат, но и распространение путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров. Вы спросите, а что же компьютерные программы? Так вот, к объектам авторских прав относятся и программы для ЭВМ, которые охраняются как литературные произведения (п. 1 ст. 1259 ГК РФ).

По нашему мнению, указанная норма требует дальнейшей юридической проработки.

Итак, с нового года при реализации исключительных прав на программы для электронных вычислительных машин, а также прав на использование (воспроизведение, прокат, продажу или иное отчуждение) указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора НДС не начисляется.

Представители Минфина в письме № 03-07-08/338 подтвердили, что освобождается от налогообложения налогом на добавленную стоимость передача прав на использование программ для электронных вычислительных машин и баз данных на основании лицензионного договора. Далее чиновники заметили, что операции по реализации на основании договоров купли-продажи материальных носителей, в которых выражены результаты интеллектуальной деятельности, а также услуги по обновлению информации, содержащейся в базах данных, подлежат налогообложению НДС. Как видите, финансисты разделили такие понятия, как права на использование программ, материальные носители (на которых записаны указанные программы) и услуги по обновлению.

Смотрим далее. Перед началом нового года Минфин порадовал нас сразу двумя более подробными разъяснениями (письма Минфина № 03-07-11/648 и № 03-07-11/649). Чиновники считают, что операции по выполнению работ по созданию компьютерных программ, оказываемых по договорам подряда, которые не сопровождаются передачей прав на использование результатов интеллектуальной собственности, облагаются НДС в общеустановленном порядке.

По вопросу применения налога при реализации в оптовой и розничной торговле экземпляров программ в товарной упаковке основополагающим является факт наличия на момент передачи имущественных прав лицензионного договора на объект интеллектуальной собственности.

Поэтому при наличии лицензионного договора, составленного в письменной форме, передача прав на использование указанных программ освобождается от НДС.

Далее финансисты рассматривают ситуацию, когда предоставление права использования программ происходит путем заключения пользователем с правообладателем договора присоединения. В этом случае на момент приобретения в розничной торговле экземпляров программ в товарной упаковке эти программы еще не используются, то есть лицензионный договореще не заключен. Поэтому операции по передаче прав при реализации программ в товарной упаковке подлежат налогообложению НДС.

Деятельность же по распространению программных продуктов через сеть торговых посредников с передачей неисключительных прав от производителя через цепочку посредников до конечного потребителя на основе заключенных ими лицензионных договоров налогом на добавленную стоимость не облагаются.

В одном из названных писем чиновники еще раз подтвердили, что освобождение от налогообложения операций по реализации на основании договоров купли-продажи материальных носителей, в которых выражены результаты интеллектуальной деятельности, а также по оказанию информационных и сервисных услуг подлежат налогообложению в общеустановленном порядке.

И, наконец, в последнем разъяснении Министерство финансов отметило, что освобождение от НДС возможно и при передаче прав на результаты интеллектуальной деятельности, осуществляемой лицензиатом на основании сублицензионного договора (письмо Минфина России № 03-07-11/11).

Если следовать логике Минфина, получается, что налогообложению НДС подлежат следующие операции:

• реализация на основании договоров купли-продажи материальных носителей, в которых выражены результаты интеллектуальной деятельности;
• передача прав при реализации программ в товарной упаковке;
• услуги по обновлению информации, содержащейся в базах данных;
• выполнение работ по созданию компьютерных программ, оказываемых по договорам подряда, которые не сопровождаются передачей прав на использование результатов интеллектуальной собственности.

Освобождается от НДС передача прав на использование программ при наличии лицензионного договора, составленного в письменной форме. Причем данное правило можно применить и к сублицензионным договорам.

Акт скрытых работ
Акт выполненных работ
Коммерческое предложение
Дисциплинарное взыскание
Бизнес с нуля. Часть 2 – арендный бизнес
Задаток

Назад | | Вверх

Лицензионный договор — современный способ продажи программного обеспечения

С принятием части 4 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) законодатели предусмотрели наиболее современный и удобный способ взаимоотношений между производителей программного обеспечения и пользователями – Лицензионный договор.

Программы для электронно-вычислительных машин (ЭВМ) не являются материальными объектами, однако, мы привыкли к тому, что в магазинах продается компакт-диск с программой, то есть происходит банальная купля-продажа программ как товара. Новое законодательство меняет эти представления.

Согласно статьи 1227 ГК РФ интеллектуальные права не зависят от права собственности на материальный носитель. Это означает, что флеш-карта (флешка), на которой записана программа, может принадлежать одному человеку, а записанная на ней программа – другому. Правообладатель (он же, как правило, автор) программы может разрешить ее использовать владельцу флешки (ст. 1233 ГК РФ), а может и запретить, например, если вознаграждение автору не уплачено.

Для такого разрешения на использование программы между правообладателем и пользователем заключается Лицензионный договор. Этот договор заметно отличается от привычного договора купли-продажи. Ключевым звеном договора является то, какими способами, в течение какого срока пользователь может использовать программу. Также может идти речь о доставке, гарантийных обязательствах, и, обязательно, о сумме вознаграждения.

В Лицензионном договоре участвуют две стороны: Лицензиар – это правообладатель программы (часто, но не всегда, автор), а также Лицензиат – получатель прав (ст. 1235 ГК РФ). По Лицензионному договору как правило передаются неисключительные права (неисключительная лицензия), то есть предоставляется право использования программы (ст. 1236 ГК РФ) за вознаграждение. В случае исключительной лицензии передаются «все права» на программу.

Правообладатель может установить объем передаваемых прав, то есть какими именно способами можно использовать программу, можно ли передавать ее для использования другим лицам. Если разрешено и необходимо передать права на использование программы другим лицам, то составляется Сублицензионный договор (ст. 1238 ГК РФ). С его помощью Лицензиат, получивший права от Лицензиара, в свою очередь передает права на использование программы Сублицензиату за вознаграждение.

Сублицензионный договор используется при продаже программного обеспечения торговыми организациями – дилерами, интернет-магазинами, партнерами разработчиков. Авторы программ (правообладатели) наделяют своих партнеров правами продавать программы с помощью Лицензионного договора, а посредники с конечными пользователями заключают Сублицензионные договоры.

Лицензионный (сублицензионный) договор имеет достаточно много плюсов по сравнения с обычным договором купли-продажи, например, такой договор позволяет передавать программы (как и другую информацию) вообще без материального носителя «по проводам». Это удобно и быстро. Сравните: срок доставки компакт-диска Почтой России составляет 7-14 дней, а на передачу программы по сети может потребоваться несколько минут (и даже секунд). При этом выигрыш не только по времени, но и расходам на пересылку. Что в очередной раз доказывает, что Лицензионный договор – это современный способ продажи программного обеспечения.

Продажа программного обеспечения

Подборка наиболее важных документов по запросу Продажа программного обеспечения (нормативно-правовые акты, формы, статьи, консультации экспертов и многое другое).

Нормативные акты: Продажа программного обеспечения

Статьи, комментарии, ответы на вопросы: Продажа программного обеспечения

Документ доступен: в коммерческой версии КонсультантПлюс

Документ доступен: в коммерческой версии КонсультантПлюс

Формы документов: Продажа программного обеспечения

Документ доступен: в коммерческой версии КонсультантПлюс

Документ доступен: в коммерческой версии КонсультантПлюс

Лицензионный договор на программы

Как составить лицензионный договор на программное обеспечение Пример и комментарии по договору

Пример составления Лицензионного договора на программы для ЭВМ в Магазине готовых решений.

1. Предмет лицензионного договора на ПО

1.1. Лицензиар предоставляет Лицензиату по настоящему Договору право использования программного обеспечения (далее по тексту – «Продуктов»), указанных в Приложениях (Спецификациях) к настоящему Договору, на условиях на условиях простой (неисключительной) лицензии, а Лицензиат обязуется выплачивать Лицензиару предусмотренное настоящим Договором вознаграждение.

Существенные условия лицензионного договора на программное обеспечение, без которых он не считается заключенным, составляют положения о лицензируемом объекте, разрешенных способах его использования и размере либо порядке определения лицензионного вознаграждения. Поэтому при составлении лицензионного договора на программы, прежде всего, необходимо уделять внимание согласованию и включению в него указанных выше обязательных условий.

Иные положения лицензионного договора на программы являются факультативными, т.е. в случае их отсутствия применяются нормы законодательства и обычаи делового оборота, которые восполняют пробелы. Однако это не означает, что они менее значимы для сторон с точки зрения обеспечения надлежащего исполнения обязательств по договору.

Различают лицензионные договоры с условием о предоставлении исключительной лицензии и простой (неисключительной) лицензии.

Под исключительной лицензией подразумевается предоставление Лицензиату права использования программного обеспечения без сохранения за Лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам. При этом если в лицензионном договоре не предусмотрено иное Лицензиар (правообладатель) сохраняет право самостоятельного использования такого программного обеспечения теми же способами, в течение того же срока и на той же территории, что и лицензиат. Следует обращать на это внимание и при необходимости отдельно вводить ограничение права Лицензиара на самостоятельное использование таких программ.

И наоборот неисключительная лицензия подразумевает предоставление Лицензиату права использования программных продуктов с сохранением за Лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам. По умолчанию (то есть если в лицензионном договоре не предусмотрено иное), выданная лицензия считается неисключительной.

1.2. По настоящему Договору Лицензиар разрешает Лицензиату использовать Продукты с даты подписания соответствующего Приложения (Спецификации), в котором они упомянуты, до окончания срока действия настоящего Договора (далее – «Срок»).

По желанию сторон можно определить срок лицензии указанием на определенный период времени (месяц, квартал, год) либо распространить его на весь период действия исключительного права на передаваемое программное обеспечение.

Ссылка на бессрочность предоставляемой лицензии, на наш взгляд, некорректна, т.к. срок действия исключительного права на программы и базы данных всегда ограничен. При этом согласно положениям п.4 ст.1235 ГК РФ, срок лицензионного договора не может превышать срок действия исключительного права.

Если срок лицензионного договора на программы (лицензии) не определен, договор считается заключенным на 5 (пять) лет. Поэтому вы можете столкнуться с ситуацией, когда желали оформить лицензию на весь срок действия исключительного права, а по факту она прекратится через пять лет после заключения договора, поскольку указание на бессрочность, порождает неопределенность срока.

1.3. Лицензиар разрешает Лицензиату использовать Продукты на территории, указанной в относящемся к таким Продуктам Приложении (Спецификации) к Договору (далее – «Территория»).

В случае отсутствия в лицензионного договоре на ПО указания на конкретную территорию, в пределах которой разрешено использование передаваемого программного обеспечения, применяются положения закона о возможности его использования на всей территории России (тем самым из территории исключаются иные страны).

1.4. В пределах Территории и Срока, предусмотренных настоящим Договором, Лицензиар разрешает Лицензиату использовать Продукты следующими способами:

Содержательно лицензионные договоры на программы различаются в зависимости от целей лицензирования. Как правило, выделяют две основные цели:

1) использование в собственной хозяйственной деятельности Лицензиата по функциональному назначению (договор с конечным пользователем), либо

2) распространение программы Лицензиатом в виде самостоятельного продукта либо в составе иного (производного или составного) продукта (договор с дистрибьютором).

В зависимости от этого в лицензионном договоре определяются допустимые способы использования программ и баз данных.

Например, для первого варианта может быть вполне достаточно разрешения на воспроизведение (синонимы: запись, копирование, установка или инсталляция), запуск и функциональное использование.

Тогда как второй вариант требует детальной проработки требований к порядку использования ПО в зависимости от вариантов его дальнейшей дистрибуции. Так для распространения готового программного продукта может дополнительно потребоваться право на распространение, доведение до всеобщего сведения (этот способ касается передачи/загрузки дистрибутивов по сети Интернет).

В случае создания на основе лицензионного программного обеспечения новой версии продукта либо включения в состав программного комплекса необходимо получить право на переработку (модификацию) и т.д.

С общим перечнем способов (прав) использования произведений можно ознакомиться в ст.1270 ГК РФ.

При этом необходимо обратить внимание на жесткое ограничение, согласно которому право использования программного обеспечения, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным Лицензиату (см. п.1 ст.1235 ГК РФ). Таким образом, условие о способах использования программ для ЭВМ и баз данных нельзя формулировать путем указания на «все» права или путем исключения отдельных прав. В таком случае лицензионный договор не будет считаться заключенным.

2. Предоставление прав на использование программ по лицензионному договору

2.1. Лицензиар обязан предоставить Лицензиату экземпляры Продуктов на материальных носителях либо направить их Лицензиату сетевым способом по согласованию сторон не позднее 10 (десяти) дней с момента подписания соответствующего Приложения (Спецификации).

Как правило, право использования программ предоставляется одновременно с передачей их экземпляров. Для упорядочения отношений сторон передачу экземпляров и прав желательно оформить документально в виде двустороннего акта либо почтовой квитанцией /накладной об их отправке Лицензиату. В связи с отсутствием общих устоявшихся правил по данному поводу, процедура приемки-передачи должна быть детализирована в лицензионном договоре.

Особое значение документальное подтверждение передачи экземпляров и предоставления прав на программное обеспечение приобретает по внешнеэкономическим контрактам, где одной из сторон является нерезидент. В такой ситуации возникает необходимость соблюдения валютного законодательства, которое требует предоставления документов о фактическом исполнении договора.

3. Лицензионное вознаграждение за использование программ

3.1. Лицензиат обязуется уплачивать Лицензиару вознаграждение за право использования или/и использование прав на Продукты, предоставленные Лицензиату в соответствии условиями Договора.

3.2. Размер лицензионного вознаграждения или способ его определения, сроки и порядок выплаты согласуется Сторонами в Приложении (Спецификации), касающемся соответствующих Продуктов.

Существует масса вариантов определения вознаграждения по лицензионному договору. Конкретные условия о лицензионном вознаграждении зависят от цели заключения договора.

В случае оформления договора с конечным пользователем лицензионное вознаграждение обычно устанавливается в фиксированной сумме, которые может выплачиваться единовременно или в рассрочку.

По договору с дистрибьютором (реселлером) возможна выплата фиксированной суммы вознаграждения за каждый распространённый экземпляр или доли в доходе от его распространения. Могут устанавливаться различные порядок и сроки выплаты вознаграждения.

В последнем случае для расчета суммы вознаграждения на Лицензиата возлагается обязанность по предоставлению подробных отчетов о порядке использования лицензированных продуктов.

4. Отчетность по лицензионному договору

Важный раздел для лицензионных договоров , направленных на последующее распространение программных продуктов , поскольку размер лицензионного вознаграждения в них, как правило, связан с результатами деятельности Лицензиата.

Здесь необходимо согласовать форму, сроки и порядок предоставления отчетов, оформления актов по окончании отчетных периодов, обязанность по надлежащему ведению учета операций с лицензионными программными продуктами, хранению документации и предоставлению к ней доступа по требованию Лицензиара.

5. Гарантии по лицензионному договору

Типичный раздел для любых видов лицензионных договоров на программное обеспечение. Обычно включает подтверждение наличия прав на программные продукты, легальности их предоставления по договору и принятии Лицензиаром на себя разрешения возможных споров и компенсации ущерба в связи возможным нарушением исключительных прав третьих лиц в связи с использованием продуктов. Данные положения направлены на защиту интересов Лицензиата.

В целях ограничения ответственности Лицензиара здесь же обычно указывается, что программные продукты предоставляются «как есть», т.е. без обязательств о пригодности продуктов для целей Лицензиата или совместного использования с определенным программным обеспечением и аппаратными средствами и т.п.

6. Заключительные условия лицензионного договора

Здесь необходимо предусмотреть положения об ответственности, форс-мажоре, арбитраже, конфиденциальности и прочие общие для разных видов договоров условия.

Конференция ЮрКлуба

Договор поставки или Лицензионный договор

basilka 16 Дек 2011

Доброго времени суток!

С вопросами интелектуальной собственности приходиться сталкиваться редко, в связи с чем прошу помощи.

Хотим купить программное обеспечение, исполнитель принес «договор поставки программного обеспечения»

предмет в договоруказан так: Продавец обязуется передать Покупателю экземпляр лицензионной копии программного обеспечения__________________ которое включает в себя__________- (далее ПО), а Покупатель обязуется принять и оплатить переданное программное обеспечение в соответствии с условиями настоящего Договора.

в тексте есть пункт: Программное обеспечение поставляется упаковке на материальном носителе в формате DVD, содержащем, по крайней мере, одну копию каждого вида ПО. Права владения, пользования и распоряжения программным обеспечением регламентируются лицензионным соглашением, включенным в дистрибутив поставляемого ПО, и переходят к Покупателю при инсталляции ПО на компьютерах Покупателя.

как я поняла Поставщик не является разработчиком ПО, разве он может нам продавать его? Поставщик будет являться собственником DVD, что не влечет перехода права собственности на ПО. МОЖЕТ БЫТЬ НАМ ВСЕ ЖЕ ПРЕДОСТАВЛЯЕТСЯ ПРАВО ИСПОЛЬЗОВАНИЯ ПО? так должен быть не договор поставки а Лицензионный договор.

Как я понимаю тема наверное уже неоднократно обсуждалась,но что то найти не могу.

Заранее всем спасибо.

Cherubael 16 Дек 2011

Продавец обязуется передать Покупателю экземпляр лицензионной копии программного обеспечения__________________ которое включает в себя__________- (далее ПО)

Вот и покупает другая сторона именно экземпляр носителя с копией программы.
Тут Продавец мало чем отличается от компьютерного магазина, продающего покупателю-физику диск с ПО.

как я поняла Поставщик не является разработчиком ПО, разве он может нам продавать его?

«Позвольте просто вам сказать:
Не продается вдохновенье,
Но можно рукопись продать.» (Пушкин А.С.)

Продать материальный носитель с копией ПО и коробочной лицензией продавец вполне может. Если этот носитель он сам получил, не нарушив прав разработчика или иного правообладателя ПО.

так должен быть не договор поставки а Лицензионный договор.

Права использования программы Вам (Вашей организации) предоставляет правообладатель — с ним Вы и заключаете лицензионный договор, принимая условия коробочной лицензии (п.3 ст.1286 ГК). Продавец отчуждает только носитель, с ним Покупатель связан только договором купли-продажи.
Сообщение отредактировал Cherubael: 16 Декабрь 2011 — 20:30

Лицензионный договор для продажи программного обеспечения

Для торговли программным обеспечением дистрибьютеру необходимо заключить лицензионный договор с правообладателем. Нужно обратить внимание на права, которые предоставляет такой договор.

Сейчас любая компания использует программное обеспечение. Чаще всего программы покупают у дистрибьютеров. Дистрибьютер должен заключить лицензионный договор с правообладателем.

Лицензионный договор без права воспроизведения программного обеспечения

Передать ПО с помощью лицензии — самый распространенный способ. Положительным критерием также является налоговая привилегия по НДС. Но правообладатель может настаивать на лицензионном договоре без права воспроизведения программы (записи в память ЭВМ). Он не заинтересован предоставлять дистрибьютеру лицензию, подразумевающую дальнейшее использование программы по функциональному назначению. Лицензионный договор без права воспроизведения создаст сложности для дистрибьютера.

Лицензионный договор предполагает освобождение от НДС на основании подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ. К сублицензионным договорам льгота по НДС тоже применяется (письмо Минфина РФ от 01.04.2008 № 03-07-15/44). Однако дистрибьютер, обладающий только правом на распространение программы, не может передавать конечным пользователям права, необходимые для установки и использования программного обеспечения в силу того, что сам он их не получил. Если дистрибьютер не наделяется правом воспроизведения программного обеспечения, он не может заключать с пользователем лицензионный договор.

В таком случае пользователь может получить лицензию не от дистрибьютера, а только от правообладателя. Лицензия от правообладателя получается путем акцепта «кликом» условий, предлагаемых при установке (click-wrap). При такой схеме конечный дистрибьютер ПО лишается возможности претендовать на льготу по НДС, поскольку он никому не выдает лицензию.

Бывают случаи, когда дистрибьютер ПО заключает с пользователем лицензионный договор в цифровой форме, что противоречит условиям сотрудничества дистрибьютера с правообладателем. Сделка может быть признана недействительной (ст. 168 ГК РФ).

О лицензионном договоре:

Договор о новом программном обеспечении

Лицензионные договоры могут дополняться иными договорами между правообладателем и дистрибьютером. Речь идет о случаях, когда ПО не введено в оборот на территории РФ.

Дистрибьютер может заключить договор с правообладателем или третьим лицом на покупку материальных носителей ПО. Дистрибьютер распространяет экземпляры программы, прежде не введенные в оборот на территории РФ.

В этой ситуации распространение ПО на материальных носителях может квалифицироваться как распространение произведения путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров (подп. 2 п. 2 ст. 1270 ГК РФ).

Когда потребуется лицензия на распространение программы

Лицензия на распространение требуется не во всех случаях, освобождение от получения согласия правообладателя может следовать из принципа исчерпания прав на произведение (ст. 1272 ГК РФ). Если дистрибьютер распространяет экземпляры ПО, приобретенные законным способом, согласия правообладателя не требуется. Лицензия не потребуется в случае заключения договора доверительного управления исключительным правом на ПО (гл. 53 ГК РФ,) если в договоре не будет соответствующих изъятий.

Лицензия на распространение понадобится для случаев введения новых экземпляров программ в оборот на территории России.

Если дистрибьютер распространяет цифровые дистрибутивы программы, которые еще не введены в оборот на территории РФ, нужно обратить внимание на следующее.

Принцип исчерпания прав действует в отношении случаев именно распространения экземпляров, то есть материальных носителей программы, поскольку именно такое определение экземпляра содержит подп. 1 п. 2 ст. 1270 ГК РФ. Если речь идет об электронном дистрибутиве, то его распространитель должен получить от правообладателя право на воспроизведение — запись программы в память ЭВМ (подп. 1 п. 2 ст. 1270 ГК РФ).

«Под дистрибутивом (программа для ЭВМ для первоначальной установки программного обеспечения) понимается форма распространения программного обеспечения. Дистрибутив обычно содержит программы для инициализации системы, программу-установщик и набор специальных файлов, в совокупности образующих систему (ядро) программы (так называемые пакеты). При этом запись дистрибутива в постоянную память компьютера следует рассматривать в качестве воспроизведения объекта авторского права».

Дистрибьютеру нужно включать в договор с правообладателем условия лицензии на право воспроизведения программы, чтобы избежать мер ответственности за нарушение исключительного права (ст. 1252 ГК РФ).

Продажа собственного программного обеспечения и вопросы НДС

Вынужден повторно затронуть тему продажи программного обеспечения из-за вновь открывшихся обстоятельств (в дополнение к вопросу https://pravoved.ru/question/944054/).

На основании нововведения (с 2008 года) связанных с нулевой ставкой НДС при продаже прав на ПО, эта льгота является обязательной и отказаться от нее нельзя.

При этом всегда делается оговорка, о том что речь идет о случае с передачей исключительных или неисключительных прав по лицензионному договору.

Однако при продаже программного обеспечения существует два варианта:

— продажа прав на программу по лицензионному договору (если она написана мной/или моим ООО) или сублицензионному договору (если она написана тому у кого я её получил по лицензионному договору)

— продажа экземпляра программы

В первом случае, законом предусмотрено подписание следующих документов:

• лицензионный договор с конечным Заказчиком;

• акт передачи прав;

НДС при этом равен нулю.

Во втором случае:

• товарная накладная по форме ТОРГ-12;

НДС при этом равен 18% (кроме случаев когда продавец экземпляров не использует УСН)

В случае если по договоренности с правообладателем передаются экземпляры программ для ЭВМ, реализация экземпляров программ для ЭВМ облагается НДС и права использования указанных программ возникают у конечного пользователя на основании положений ст. 1280 ГК РФ и соглашения с конечным пользователем, прикладываемым правообладателем к соответствующим экземплярам (п. 3 ст. 1286).

В силу определенных причин мне лучше продавать программное обеспечение разработанное мной как экземпляры ПО. ИТАК ВОПРОС:

Как я могу легально и доказуемо продавать своему контрагенту экземпляры программного обеспечения (а не права на него?) пусть и с НДС=0%.

Дело все в том, что заставлять заключать сублицензионные договора по цепочке перепродажи программного обеспечения -крайне хлопотно для всех, это -первое. Второе: программное обеспечение у моего покупателя зачастую входит в состав его изделий (то есть в его Договоре поставки уже не выделяются).

Выделять эту позицию как без НДС и выносить неудобно ни им, ни заказчику которому надо оприходовать комплекс целиком.

18 Августа 2015, 16:28 Руслан, г. Уфа

Ответы юристов (5)

Во первых давайте решим проблему с НДС. Как я понял вы на УСНО, поэтому НДС у вас не будет в любом случае, какой бы договор вы не заключили. Мне кажется тут даже вопроса не стоит.

Далее, не совсем понятна ваша проблема с договорами. Вы хотите или не хотите передавать исключительные права на ПО?

Далее вопрос прав на программу:

1.Если вы не против их передать то заключайте договор на отчуждение исключительных прав и все. Покупатель уже сможет делать с вашей программой что захочет: включить в свой ПАК (программно-аппаратный комплекс). Продать ее дальше передав на нее исключительные права, либо продать лицензию на ее использование.

2.Если вы не хотите передавать исключительные права, то можете прописать в лицензионном договоре право покупателя на использование программы в составе ПАК, тогда покупатель сможет включать программу в комплекс вполне легально, составив простой договор купли-продажи на этот комплекс, если же покупатель будет продавать вашу программу третьим лицам отдельно, не в составе комплекса, тут без сублицензионного договора, в котором будет ссылка на основной лицензионный договор, не обойтись.

Уточнение клиента

Максим, добрый вечер.

Вопроса про НДС не стоит (я его и не задавал). Очевидно что раз я на УСНО — ставка НДС у меня в любом случае 0%.

Я скажу короче: хочу продавать экземпляры своего программного обеспечения. С выписыванием покупателю ТОРГ12, счета -фактуры (с нулем) и т.д.

В случае с ресселером все понятно, они покупают коробки с софтом как товар, и продают эти же коробки не заморачиваясь с правами.

Я в этой цепочке являюсь как бы «производством» экземпляра ПО, и хочу знать как мне это продавать в полном соответствии с законом.

18 Августа 2015, 19:15

Есть вопрос к юристу?

счет-фактуру вам выставлять вообще не надо.

Я в этой цепочке являюсь как бы «производством» экземпляра ПО, и хочу знать как мне это продавать в полном соответствии с законом.
Руслан

Заключаете договор купли-продажи ПО в котором прописываете, что вы передаете право пользования программой покупателю с правом использования этой программы в составе ПАК или правом дальнейшей перепродажи. Отдельный лицензионный договор составлять не требуется, если вы этого опасаетесь вполне достаточно, если договор купли продажи будет содержать элементы лицензионного договора

Далее, как вы сами указали, конечный покупатель продукции получает права пользования на основании п. 3 ст. 1286 ГК РФ.

Уточнение клиента

Пример с ПАК я привел только для того, чтобы показать что для покупателя не должно быть никакой разницы (в документах) между тем купил он компьютер или купил он ПО.

Судя по материалам в Интернете, я обязан встроить в программу Договор присоединения который Пользователь акцептирует перед установкой на собственный компьютер (это обязательной условие установки). Но так как на момент продажи этот договор еще не акцетирован, дистрибутив продается только как физический носитель.

Как мне кажется вопрос передачи прав нельзя затрагивать в любом случае, иначе договор станет лицензионным с последствиями.

18 Августа 2015, 19:50

Я не понимаю каких последствий вы опасаетесь. Если вы продаете коробочные версии программы на материальных носителях, заключайте обычный договор купли-продажи. Таким образом ваш покупатель сможет их либо продать дальше, также по договру купли продажи, не вскрывая, либо установить на компьютер. При установке сработает встроенный в программу договор присоединения, который является вариантом лицензионного договора.

Уточнение клиента

мы вернулись к моему исходному вопросу 🙂

Хорошо, коробочные версии своего ПО я вправе продавать как «экземпляр» (по сути товар). Теперь вопрос: не квалифицирует ли ФНС ли мое действие как незаконное?

Так как я являюсь «производством» экземпляра ПО, то обязан ли я прописывать в договоре какие-либо права своему первому покупателю в цепочке (право перепродажи, установки на персональные компьютеры и т.д.)

Должен ли я учитывать (вести виртуальный склад) коробок с экземплярами ПО?

Не возникнет ли проблем при проверке ФНС, что приобретя компакт-диск за 15 рублей после записи на него экземпляра ПО его цена взлетела при продаже до 100 тыс. руб?

19 Августа 2015, 09:41

Ваши вопросы стали более ясны.

Однозначно вы продаете не просто компакт-диски, а компакт диски с программой. Это и в договоре необходимо указывать. Подробно права в договоре купли-продажи прописывать не обязательно. Право распоряжаться диском с программой передается покупателю автоматически по факту покупки. Он может его продать дальше, не используя программу, либо поставить на компьютер. При продаже дальше он программой не пользуется и лицензия, соответственно, ему не нужна, при установке на компьютер сработает встроенное вами в программу лицензионное соглашение и он получит право пользоваться программой. Вроде все. ничего сложного.

По поводу склада. Тут уже идут нюансы бухгалтерского учета скорее. Вы же как ИП на УСН бухгалтерский учет вести не обязаны, поэтому и склад вести не надо. Вам главное правильно вести КУДиР — это налоговый регистр к декларации.

Проблем с налогобложением я тут не вижу никаких. То что вы купили диск за 15 рублей и продали за 100 тыс. может только порадовать налоговую, поскольку у вас появляется огромная прибыль с которой вы заплатите налог.

Уточнение клиента

Теперь уже финальные штрихи:

1) какой код ОКЭВД нужен для продажи юрлицам дисков (или USB-флеш) с программным обеспечением?

2) какой код ОКЭВД нужен для создания таких носителей информации?

19 Августа 2015, 10:58

Я думаю что ваш основной ОКВЭД будет:

72.20 Разработка программного обеспечения и консультирование в этой области

72.40 Деятельность по созданию и использованию баз данных и информационных ресурсов

72.30 Обработка данных

72.60 Прочая деятельность, связанная с использованием вычислительной техники и информационных технологий

52.48.13 Розничная торговля компьютерами, программным обеспечением и периферийными устройствами

22.33 Копирование машинных носителей информации Эта группировка включает: — копирование на диски и магнитные ленты программ и данных с оригинальной матрицы (мастер — копии)

51.70. Прочая оптовая торговля

Не бойтесь включить много ОКВЭДов. Можете включить ОКВЭД, а деятельность по нему не вести.

Ищете ответ?
Спросить юриста проще!

Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.

Смотрите так же:  Приказ приема на работу 1с