Договор передачи бизнеса в управление

В соответствии с договором доверительного управления Учредитель управления передает, а Доверительный управляющий принимает в управление нежилые помещения.

Объект недвижимости передается в доверительное управление с целью обеспечения его эффективной эксплуатации и максимального извлечение прибыли от его использования или его реализации на наиболее выгодных для Учредителя управления условиях. Доверительный управляющий владеет, пользуется и распоряжается Объектом недвижимости в интересах Учредителя управления, который по договору является выгодоприобретателем.

Доверительный управляющий вправе совершать в отношении Объекта недвижимости любые юридические и фактические действия в интересах Учредителя управления и направленные на достижение целей доверительного управления, включая продажу Объекта недвижимости, его передачу в аренду, залог.

Доверительный управляющий совершает сделки с переданным в доверительное управление Объектом недвижимости от своего имени, указывая при этом, что он действует в качестве Доверительного управляющего. При отсутствии указания о действии Доверительного управляющего в этом качестве Доверительный управляющий обязывается перед третьими лицами лично и отвечает перед ними только принадлежащим ему имуществом.

Передача Объекта недвижимости в доверительное управление не влечет перехода права собственности на неё к Доверительному управляющему. Передача Объекта недвижимости в доверительное управление осуществляется по балансовой стоимости.

Передавая Доверительному управляющему Объект недвижимости, Учредитель управления не вправе, в частности, давать какие-либо указания Доверительному управляющему по вопросам, касающимся его действий, связанных с осуществлением управления названным Объектом.

Доверительный управляющий, заключая настоящий Договор, принимает на себя юридические последствия, вытекающие из оказываемого ему особого доверия. При осуществлении прав и исполнении обязанностей, вытекающих из Договора, он обязан действовать добросовестно и тем способом, который является наилучшим для Учредителя управления.

Доверительный управляющий имеет исключительное право определять, какой способ его действия при осуществлении названных прав и исполнении названных обязанностей является наилучшим с точки зрения интересов Учредителя управления.

Доверительный управляющий вправе осуществлять доверительное управление лично или с письменного согласия Учредителя управления поручить другому лицу совершать от имени Доверительного управляющего действия, необходимые для управления Объектом недвижимости.

Доверительный управляющий обязан обеспечивать сохранность Объекта недвижимости, находящегося в доверительном управлении. Использовать Объект недвижимости с ограничениями, установленными законом и настоящим Договором, а именно: Доверительный управляющий не вправе дарить его, вносить в качестве вклада в уставный капитал хозяйственных товариществ или обществ, передавать в безвозмездное пользование; своевременно устранять последствия аварий, осуществлять контроль за соблюдением противопожарных, санитарных и иных норм и правил, установленных действующим законодательством; осуществлять эксплуатацию инженерных сетей и электрооборудования, относящегося к переданному в доверительное управление Объекту недвижимости;

Учредитель управления уплачивает Доверительному управляющему: вознаграждение за услуги в части эксплуатации Объекта недвижимости и вознаграждение за услуги в части реализации (продажи) Объекта недвижимости, а также возмещает необходимые расходы, произведенные Доверительным управляющим при управлении Объектом недвижимости, за счет доходов от его использования.

Доверительный управляющий самостоятельно удерживает указанное вознаграждение путем перечисления денежных средств с отдельного счета доверительного управления на свой расчетный счет после предоставления отчета и подписания акта об оказании услуг.

На одном поводке

По мере развития холдинги сталкиваются с необходимостью упорядочения своей организационной структуры. Нередко это происходит при полной потере управляемости над огромным числом разрозненных компаний, из которых необходимо создать целостную структуру. Одно из решений этой проблемы — создание управляющей компании (УК). Полномочия единоличного исполнительного органа (генерального директора, президента) АО или ООО в таком случае передаются сторонней коммерческой организации (п. 3 ст. 103 ГК). Так, фармацевтический холдинг «Натур-продукт» благодаря выделению УК смог разделить финансовые потоки по направлениям бизнеса, выделить несколько уровней консолидации отчетности, упорядочить процесс сбора и обработки информации, разработать единые стандарты ведения бизнеса, IT-системы и финансовые нормативы.

Финансовый директор компании «Реликт» Владислав Вознесенский рассказал FD, что в его холдинге создание УК позволило справиться со своевольными региональными директорами. По его словам, одним из условий сделки по покупке компаний была отставка всего топ-менеджмента. «Но увольнение местных генеральных директоров не всегда было целесообразным, — говорит он. — У многих из них были налажены связи с местной администрацией и налоговыми органами, а главное — они сильно влияли на коллектив». В то же время оставлять таких гендиректоров с прежними полномочиями было проблематично — они не всегда принимали экономически целесообразные решения. Для устранения этой проблемы «Реликт» включил их в штат управляющей компании. «Своими» фирмами они руководили по доверенности. Это позволило несколько ослабить их влияние. «Кроме того, у нас появилась возможность отстранить гендиректоров от управления при большой необходимости без созыва собрания акционеров, — говорит Владислав Вознесенский. — Достаточно отозвать доверенность».

При создании УК появляется возможность экономии на издержках за счет устранения дублирующих функций. Такая компания позволяет равномерно распределять ресурсы между подразделениями холдинга и лучше контролировать деятельность дочерних предприятий. Финансовый директор управляющей компании International Logistic Systems Олег Фракин делит ее функции на административную и финансовую. Так, в рамках УК были созданы структуры, общие для всех бизнес-единиц, — экономическое управление, служба безопасности, IT и HR. Все компании, входящие в холдинг, пользуются их услугами на правах аутсорсинга. «При этом в целях экономии, — утверждает Олег Фракин, — они могут отказаться от услуг, скажем, IT-службы управляющей компании и привлечь сторонние предприятия». Второй задачей своей УК он видит распределение финансовых потоков внутри холдинга. «Часть прибыли каждого направления идет на содержание управляющей компании, оставшиеся средства перераспределяются и инвестируются в тот или иной бизнес», — говорит Олег Фракин.

По положению внутри холдинга управляющие компании условно можно разделить на три вида: материнские, дочерние и формально независимые. Чаще всего встречается первый вид УК. Обычно они появляются исторически, когда в управляющую превращается старейшая компания холдинга, с которой когда-то начинали свой бизнес собственники. Альтернативный путь — внесение в уставный капитал УК акций других предприятий.

У материнской управляющей компании есть ряд преимуществ. Во-первых, централизуется управление при специализации и версификации деятельности дочерних обществ. Во-вторых, оптимизируется кадровая структура при совмещении должностей сотрудниками управляющей компании и дочерних обществ. В-третьих, появляются возможности для увеличения объема оказываемых услуг и соответственно прибыли холдинга. Так, УК обувной корпорации «Эконика» владеет 100-процентной долей участия в уставных капиталах трех дочерних предприятий. «Она занимается разработкой общекорпоративной стратегии, осуществляет оперативный финансовый контроль над деятельностью всех дочерних компаний, позволяет эффективно перераспределять финансовые ресурсы. УК также поддерживает отношения с внешней средой и лоббирует интересы всего холдинга в целом, создает общекорпоративную культуру», — рассказывает Владимир Борукаев, финансовый директор «Эконики». При создании материнской управляющей компании применяется вертикальная модель управления: «дочки» находятся в прямой зависимости от «мамы». «У нас УК назначает и отстраняет генеральных директоров дочерних обществ, определяет планы минимальных объемов услуг, оказываемых дочерними обществами, разрабатывает и утверждает локальные акты (внутренние правила) холдинга, обязательные для исполнения дочерними обществами», — делится опытом Елена Трубникова, начальник департамента генерального директора Центра правовой поддержки «Аргумент».

К минусам материнской управляющей компании относятся сложная иерархичная структура, отсутствие гибкости в принятии решений, а также гораздо меньшие по сравнению с альтернативными вариантами возможности для оптимизации налогообложения. Например, материнская УК скорее всего будет слишком большой для перехода на упрощенную систему налогообложения.

Управляющая «дочка»

Второй вид УК — «дочка» головной компании холдинга, существующая юридически наравне с другими подразделениями и взаимодействующая с ними на основе договоров. Для снижения налоговой нагрузки дочернюю управляющую компанию можно перевести на «упрощенку» и экономить на ЕСН. «Наша УК находится на упрощенной схеме налогообложения, — рассказывает Олег Фракин. — Сотрудники бизнес-подразделений оформлены в ее штат. Это позволяет нам экономить на выплатах ЕСН и проводить более тщательный подбор персонала». Последнее означает, что в рамках управляющей компании создан отдел по работе с персоналом, который централизованно отбирает сотрудников по единым требованиям. В результате во всех подразделениях компании работают специалисты с одинаковой квалификацией.

Управляемая компания имеет право на применение налогового вычета по НДС при соблюдении условий, предусмотренных статьями 171 и 172 Налогового кодекса. За счет расходов на УК снижается база для налога на прибыль управляемой организации. Ведь расходы на управление можно включить в число прочих расходов, связанных с производством и реализацией (подп. 18 п. 1 ст. 264 НК). Преимущество данного метода заключается в сложности контроля рыночной стоимости расходов на управление. Правда, чрезмерное завышение стоимости управленческих услуг может привести к налоговой или даже уголовной ответственности. Эти расходы могут учитываться только при соблюдении условий пункта 1 статьи 252 Налогового кодекса в части экономической оправданности и правильного документального оформления.

Смотрите так же:  Минимальная пенсия в улан-удэ

Виртуальная форма

Третий вид УК — формально независимая компания в виртуальном холдинге. Такая структура представляет собой группу тесно взаимосвязанных фирм, выполняющих взаимодополняющие функции, что позволяет обеспечить движение товаров и услуг от производителя к потребителю. Всеми компаниями цепочки неформально владеют одни и те же лица, но связи между предприятиями явно не демонстрируются. «Основная цель виртуального холдинга — минимизация налогообложения с использованием корректных схем налогового планирования», — рассказывает Сергей Шкарин, генеральный директор компании «Финансы и Кредит». Классический виртуальный холдинг разбивается на основное предприятие, выполняющее ключевые функции по производству продукции, и самостоятельные субъекты (ООО или индивидуальные предприниматели), применяющие упрощенную систему налогообложения. Внешне юридические лица холдинга независимы. Однако каждое из них является частью интегрированной системы и ведет на рынке согласованную предпринимательскую деятельность.

«Управляющая компания играет центральную роль в виртуальном холдинге, — рассказывает Сергей Шкарин. — Она ответственна за исполнение платежей и распределение финансовых потоков. На нее замыкаются все финансовые потоки виртуального холдинга, включая дебетовые и кредитовые обороты по НДС». Головная компания минимизирует налог на прибыль за счет оплаты работ или услуг предпринимателям, которые в свою очередь находятся на льготных режимах налогообложения и не перечисляют в бюджет ни налога на имущество, ни НДС, ни ЕСН.

Один из вариантов этого способа налоговой экономии — разделение финансовых потоков «с НДС» и «без НДС». Первые связаны с производством продукции, с которой платится налог на добавленную стоимость. Вторые — с производством продукции, которую можно продать без НДС, то есть в розницу и мелким оптом. Само разделение производства является чисто формальным — товары производят те же рабочие, на тех же производственных площадях и том же оборудовании. Но одну половину этих площадей и оборудования арендует предприятие А, а вторую половину — вспомогательная фирма Б на ЕНВД. Продукция последней реализуется без НДС. Аналогичным образом разделяются расходы на оплату труда, сырье и материалы, услуги сторонних организаций.

Защити себя сам

Расходы на управляющую компанию вызывают повышенный интерес со стороны налоговых органов. Они доначисляют налог на прибыль и успешно защищают свою позицию в судах. Так, расходы на оплату услуг управляющей компании могут быть признаны необоснованными, если в подшефной организации остались руководящие должности или не произошло существенных изменений в перечне обязанностей топ-менеджеров. «Риск непризнания затрат на управляющую компанию в себестоимости компаний холдинга существует, — говорит финансовый директор группы компаний «Компьюлинк» Александр Панков. — Налоговая инспекция может признать отчисления для финансирования команды ярких топ-менеджеров как экономически необоснованные, если в компаниях холдинга уже существуют руководители с аналогичными функциями».

В 2003 году Юрьев-Польский завод сухого обезжиренного молока заключил договор с управляющей компанией о передаче ей полномочий генерального директора. Услуги УК оплачивались в размере 8% от выручки. После проведения камеральной проверки налоговая инспекция обвинила завод в завышении расходов на управляющую компанию. Такой вывод был сделан, поскольку, согласно должностным инструкциям, после передачи функций управления сторонней организации не произошло никаких изменений в обязанностях топ-менеджмента завода. Суд поддержал инспекцию. Федеральный арбитражный суд (ФАС) Волго-Вятского округа кассационную жалобу завода не удовлетворил (постановление от 19.01.04 № А11-4426/2003-К2-Е-1961). Он констатировал, что фактически, согласно штатному расписанию, обязанности генерального директора управляющей компании исполнял один человек. В то же время вознаграждение по управлению заводом определялось в процентном соотношении от выручки, то есть независимо от полученной прибыли.

В данном случае идеальным вариантом было бы установить для управляющей компании вознаграждение, определенную долю от суммы прибыли, превышающей некий установленный в договоре уровень. Опровергнуть экономическую целесообразность расходов было бы почти невозможно.

Проверяющие органы также могут приводить такие доводы, как отсутствие экономического эффекта от управления. При этом ориентироваться они будут на ухудшение финансовых показателей либо отсутствие прироста доходов в год приобретения услуг УК. Правда, при этом налоговики забывают о том, что экономический эффект может проявиться только в следующем году. Кроме того, услуги на управление не обязательно приобретаются лишь для того, чтобы увеличить доход. Целью может быть остановка падения объемов реализации продукции.

Так, налоговики в ходе камеральной проверки доначислили ЗАО «Волжскрезинотехника» налог на прибыль на 2 млн рублей. Они посчитали необоснованным отнесение на расходы оплату услуг по управлению. По мнению инспекторов, затраты по УК не привели к позитивным экономическим последствиям и росту финансовых результатов. Предприятие с доначислением не согласилось и обратилось в суд. В своем постановлении ФАС Поволжского округа от 08.02.06 № А-12-18671/05-С10 указал на ошибочность позиции налоговой инспекции. Арбитры решили, что необходимость заключения договора на оказание управленческих услуг была вызвана снижением объемов реализации продукции, поисками новых рынков сбыта и обновления номенклатуры производимой продукции. А после заключения договора с УК завод освоил и запустил в производство 243 вида новых изделий. Суд признал расходы «Волжскрезинотехники» на управление производством экономически обоснованными. Кстати, одним из доводов в пользу компании было исключение должностей директоров из штатного расписания. Налоговая инспекция обратила внимание на то, что фактически директорами остались прежние работники. Однако суд решил, что «факт принятия их в штат управляющей компании для выполнения от ее имени функций единоличного исполнительного органа не подлежит экономической оценке».

Договор оперативного управления. Что такое оперативное управление имуществом

Что собой представляет договор оперативного управления имуществом? Затрагиваются ли в данном случае лишь государственные и муниципальные предприятия или он применим в частных организациях? В чем его сущность, черты, каковы особенности реализации на практике?

Законодательное регулирование

ГК несет в себе основные положения о праве собственности, формах его реализации. В частности, имеется специальная статья, посвященная и оперативному управлению имуществом.

Кроме ГК, вопросы управления государственным и муниципальным имуществом регулируется инструкциями, положениями, принятыми как федеральным правительством, так и его отдельными органами (Росимуществом), так и на региональном уровне.

Росимуществом опубликовано специальное письмо о распоряжении государственным недвижимым имуществом.

Федеральные органы власти относительно имущества, принадлежащего региону или муниципалитетам вправе давать лишь рекомендации.

Организации, не имеющие отношения к государству или муниципалитетам, обязаны придерживаться исключительно положений ГК. Применение пунктов иных актов, например, при заключении договора оперативного управления имуществом, возможно по желанию собственника.

Судебная практика

КС РФ и ВС РФ периодически принимаются акты, затрагивающие право оперативного управления, заключения соответствующих договоров. Они служат ориентиром при разрешении споров по договорам оперативного управления. Пленумом изданы общие разъяснения в 2010 году о защите права собственности и иных вещных прав.

В чем сущность данного права

Оперативное управление имуществом – это, прежде всего, обладание и имуществом, переданным юридическому лицу, и использование его. Серьезно ограничивается распоряжение имуществом, т. е. наложен запрет на продажу, дарение, передачу в залог, передачу в уставной капитал.

Вправе ли владелец сдавать имущество в аренду? Ответ зависит от того, что написано в уставных документах и в договоре с собственником. Сделки с имуществом такого рода разрешено заключать с согласия представителя собственника.

Дополнительные ограничения устанавливаются собственником с помощью норм закона и договора. В случае с государственной или муниципальной формой собственности предполагается возможность дачи распорядителем имущества дополнительных указаний относительно его вне норм договора.

В судебной практике отмечается право собственника изъять имущество, используемое не по назначению, либо являющееся излишним.

Изъятие имущества

Разрешено изымать имущество, если:

  • оно не используется;
  • используется не по назначению.

Закон распространяет это право на объекты, закрепленные собственником или приобретенные за счет средств, которые были им выделены.

Изъятыми ценностями собственник вправе распорядиться так, как считает нужным.

Особенности заключения

Если имущество находится в собственности государства или муниципалитета, то договор заключается на основании постановления главы муниципального образования, либо иного должностного лица, имеющего полномочия.

От имени государства выступают или представители департамента имущественных отношений (если имущество принадлежит региону) или территориального управления Росимущества.

Без их распорядительных актов договор на оперативное управление имуществом не заключается. Если эти акты были приняты, но с нарушениями закона, договор могут впоследствии признать недействительным.

Как быть с имуществом частной организации, переданным в управление? Требуется согласие собственника. В крупной компании сюда включается согласие директора, как его представителя, или даже членов правления, в зависимости от суммы сделки и иных факторов. Комплект документов и порядок действий определяются уставом или учредительным договором.

Структура соглашения

Договор на право оперативного управления имуществом имеет примерно такую структуру:

  • сведения об участниках договора;
  • перечень переданного имущества, его характеристики;
  • сведения о недвижимости берутся из реестра прав на недвижимые объекты;
  • стоимость переданного имущества;
  • перечень прав, которые получает юридическое лицо – получатель;
  • права и обязанности участников;
  • срок действия, порядок продления;
  • порядок внесения изменений в текст соглашения;
  • условия его досрочного прекращения.
Смотрите так же:  Как могут лишить пенсия по потере кормильца

Передача недвижимости влечет изменение статуса земельного участка, на котором располагается объект. Здесь включается единство судьбы земельного участка и недвижимости, расположенной на нем.

Передача прав на участок оформляется в том же договоре или отдельным соглашением. Оформление сделок проводится одновременно.

Какие документы прилагаются

Неотъемлемая часть договора на право оперативного управления имуществом – приложение, описывающее переданное имущество, его свойства, особенности. Прилагается техническая документация.

В случае передачи недвижимости в приложении нет необходимости, адреса и кадастрового номера вполне достаточно.

При подписании договора обязательно составляется акт приема-передачи. В нем отмечаются особенности, какие-то нюансы, которые могут в будущем оказать влияние на права сторон.

Государственная регистрация

Все сделки с недвижимостью должны регистрироваться и обсуждаемые соглашения не исключение. Договор о передаче имущества в оперативное управление после заключения подлежит регистрации в Росреестре или кадастровой палате, в зависимости от структуры органов в регионе.

Уклонение или отказ от регистрации делают сделку незаключенной, и никаких прав и обязанностей не порождающей.

Процедура проводится в общем порядке: стороны подают документы, и чиновники Росреестра проводят их проверку. Несмотря на кажущуюся легкость регистрации сделок с муниципальной или государственной недвижимостью, это не так.

Наоборот, сделки с такими объектами проверяются еще тщательнее. На практике встречаются ситуации, когда администрация вынуждена судиться с регистраторами.

Чтобы избежать проблем, работу над договором на право оперативного управления муниципальным имуществом следует доверить юристам местной муниципальной администрации. Они прекрасно знакомы с тонкостями подобных сделок.

Оперативное управление имуществом – это разновидность прав на чужое имущество. Применяется в основном в системе руководства государственной или муниципальной собственности. В то же время негосударственные структуры не ограничены в его использовании.

Передача имущества производится на основе договора, согласно утвержденной форме и целому перечню нормативных актов, если речь идет о бюджетных организациях. Частные компании обязаны руководствоваться лишь ГК.

Договор передачи прав

Продолжаем рассказывать об исключительных правах. В этой статье — договор передачи прав и инструкция. Шаблон подходит компании, которая получает права от автора-физлица.

    А если пропустили остальные статьи об авторском праве, мы собрали их в список:
  • Что защищают авторские права
  • Исключительные права работодателя
  • Права автора и заказчика
  • Договор и инструкция передачи прав
  • Как получить права от автора

С шаблоном и инструкцией помогают разобраться юристы Дарья Тимохина и Павел Мищенко.

Зачем нужен договор

Договор передачи прав — это способ получить права на работу автора. Без прав нельзя использовать его работу, а если использовать — автор может отсудить компенсацию до пяти миллионов рублей. Чтобы не терять деньги, надежнее подписать договор.

На юридическом языке такой договор называется «договор отчуждения исключительных прав».

Исключительные права могут быть не только у автора. Фотограф сделал фото и передал исключительные права агентству «Лучший фотосток Урала», а агентство уже перепродает права другим. Мы пока говорим только о договоре между автором и компанией-заказчиком.

Обязательные условия

Главное в договоре — существенные условия. Без них договор считается незаключенным, на простом языке — договора нет. Отстоять свои права будет сложно.

Что должно быть в договоре передачи прав, рассказывает 1234 статья Гражданского кодекса.

Предмет договора — на что передаются права

На книгу, программу, макет, фотографию. Чем точнее описать, тем меньше риска судебных разбирательств

Миллион долларов или сто рублей. Можно указать любую сумму, главное — согласовать ее с автором

Кроме существенных условий, можно дописать другие условия, запрета нет. Например, в какой момент права переходят от автора к компании и какие именно. Обо всем по порядку.

Договор должен быть в простой письменной форме. Это значит, на бумаге, с подписями заказчика и автора.

Некоторые договоры можно заключить устно.

Иван приходит на рынок и спрашивает продавца:

— Сколько стоят помидоры?

— 200 рублей килограмм. Берете?

Это пример устного договора, и он законный. Устно заключить договор передачи исключительных прав нельзя. Если автор обратится в суд, суд признает такой договор недействительным. Никто ничего не докажет.

Формально договор может быть хоть на салфетке, если на ней есть существенные условия. Но надежнее подписывать на листах А4, как привычные договоры.

Текст договора может написать кто угодно: хоть заказчик, хоть автор. Скорее всего, заказчику будет проще, так он лучше застрахуется от рисков.

На что автор передает права

Предмет договора — самое важное, что есть в договоре передачи прав. В договоре вы пишете, на что именно автор передает права: фотографию, макет, песню, статью.

В законе нет четких требований к описанию предмета, поэтому формально можно писать, как угодно. Но лучше описывать подробно: название, количество знаков или штук, сюжет, цвет, дату исходника, на чем автор передает работу. Подойдут любые детали, которые помогают понять, на что именно автор передает права.

Статья. Статья о передаче исключительных прав. Объем статьи — пять тысяч знаков, одиннадцатым кеглем, шрифт «Ариал». В статье — шаблон договора на отчуждение исключительных прав и инструкция, как его заполнять. В инструкции — семь блоков, такие-то блоки.

Фотография. Десять фотографий в формате RAW от 5 марта 2017 года, записана на диск DVD-R 4.7 GB 1-4x. Сюжет фотографий — портрет девушки с веслом, яблоком, на мотоцикле, качелях, с удочкой, в зимнем саду, квартире, музее, коробке, библиотеке.

Подробное описание выручает заказчика. Чем понятнее, на что именно автор передает права, тем меньше поводов для спора и больше шансов отстоять свою правоту при конфликте.

Автор помнит, что передал права только на одну фотографию, и жалуется на заказчика. У заказчика всё в порядке, потому что по договору — у него права на десять фотографий, а не на одну. Если бы в договоре не было такого, возможно, заказчик не смог бы доказать свою правоту.

Для еще большей подстраховки к договору можно приложить экземпляр работы: копию повести, песню на диске — что угодно. А в договоре написать: «автор передает права на песню, копия песни — в Приложении № 1, на диске DVD-R 4.7 GB 1-4x».

Какие права получает заказчик

Суть договора отчуждения прав — автор передает все исключительные права на работу. Заказчик подписывает договор с фотографом, и может делать с фотографиями что хочет. Хоть в Плейбой отдает, хоть домой забирает.

Если в договоре нет фразы: «автор отчуждает права в полном объеме», есть риск, что такой договор будет считаться лицензионным. Об этом говорит 1233 статья Гражданского кодекса.

Лицензионный договор — это неплохо, главное — помнить разницу. Лицензионный договор разрешает автору передать права на работу кому-то еще, а договор по отчуждению прав — нет.

На одну работу автор может передать права один раз. Если подписать договор на отчуждение прав на фотографию, она будет только у вас.

Сколько стоят права автора

В договоре должна быть стоимость исключительных прав. В Гражданском кодексе есть прямой запрет на безвозмездный договор между компаниями. Значит, бесплатно получить исключительные права тоже нельзя.

Запрета на подарок от автора-физлица в законе нет, но если автор подаст в суд, суд может признать сделку недействительной. Лучше не рисковать и прописать стоимость в договоре.

Заказчик может заплатить автору:

  • всю сумму целиком;
  • частями;
  • платить регулярно процент от дохода, который заказчик получил благодаря работе автора.

Сумма и график выплаты могут быть любыми, закону на такое плевать.

Кроме суммы, полезно прописать срок оплаты. Если в договоре нет срока, по закону заказчик обязан перевести деньги за семь дней с момента, как автор передаст права или потребует заплатить.

Гарантия для заказчика

Есть риск, что автор обманет. Дизайнер передает макет и права на него, а оказывается слизал откуда-то или рисовал не один, а втроем.

Чтобы подстраховаться, можно написать в договоре, что за любые проблемы с другими авторами или правообладателями, отвечает автор. Убытки возмещает тоже он.

Дизайнер гарантирует: исключительное право на материалы в полном объеме принадлежит только ему. Он никому не передавал исключительное право на материалы, никто не судится с ним из-за прав и не судился раньше.

В случае претензий или исков к заказчику из-за нарушений прав третьих лиц, дизайнер обязан самостоятельно урегулировать претензии и за свой счет.

Исключительные права можно передать не только на фотографию или статью. Для правил на другие произведения есть целые статьи в Гражданском кодексе:

  • на изобретение, полезную модель или промышленный образец. 1365 и 1366 статьи ГК;
  • селекционное достижение. 1426 и 1427 статьи ГК;
  • топологию интегральной микросхемы. 1458 статья ГК;
  • ноу-хау. 1468 стать ГК;
  • товарный знак. 1488 статья ГК;
  • единую технологию. 1547 и 1550 статьи ГК.
Смотрите так же:  Отчетность по общей системе налогообложения ип 2019

Мы только начинаем разговор об исключительных правах, поэтому обо всем остальном расскажем в других статьях.

Что надо помнить

Нельзя пользоваться работой автора, если автор не дал разрешение

Получить разрешение можно с помощью договора отчуждения исключительных прав

Договор должен быть в письменной форме

Что написать в договоре

Предмет договора — на что передаются права

Стоимость прав. Ноль рублей ставить нельзя

Какие права получает заказчик

Гарантию, что исключительное право на материалы в полном объеме принадлежит только автору

— возможная компенсация за нарушение исключительных прав

Порядок передачи имущества в доверительное управление

При ограниченности времени или нехватке знаний и опыта управление имущественными активами можно делегировать третьему лицу. Оформляется такая сделка договором доверительного управления. Сутью процесса является передача в пользование, ограниченное по времени, доверенному лицу своего имущества, чтобы это лицо занималось эффективной эксплуатацией активов для повышения уровня прибыли собственника используемых объектов.

Суть доверительного управления

Мероприятия по предоставлению активов в доверительное управление определяются гражданским правом. Порядок и правила оформления процедуры передачи имущества прописаны в гл. 53 ГК РФ. Определение процесса передачи объектов или ресурсов другому лицу по соглашению доверительного управления приведено ст. 1012 ГК РФ. Законодатель обозначает, что одна сторона предоставляет право другому участнику сделки распоряжаться имуществом на временной основе. Главной целью такого формата распоряжения имущественными объектами является приумножение капитала владельца актива.

ВАЖНО! Доверительный управляющий после заключения сделки не получает имущество в собственность, договором предусматривается только временное распоряжение для повышения прибыли владельца активов.

Управляющее лицо может заключать сделки с вверенным ему имуществом. Все договорные отношения он оформляет от своего имени, но в документации обязательно должен указываться статус доверительного управляющего, а не полноправного владельца. Если соответствующие пометки в документации не будут сделаны, то управляющий за результаты сделки будет отвечать своими материальными ресурсами и имуществом (ст. 1012 п. 3 ГК РФ). По стандартам п. 1 ст. 1013 ГК РФ объектом доверительного распоряжения может выступать:

  • исключительные права;
  • наборы имущественных активов;
  • отдельные активы недвижимости;
  • акции, облигации и другие виды ценных бумаг.

Правила передачи имущества по соглашению доверительного управления

Для предоставления имущества сторонним лицам в доверительное управление предусмотрен ряд ограничительных мер:

  • нельзя вверять управляющему денежные средства;
  • под запрет для передачи управляющим попадает имущество, эксплуатируемое на условиях оперативного управления (п. 3 ст. 1013 ГК).

В роли доверительного управленца может выступать юридическое лицо или ИП (п. 1 ст. 1015 ГК РФ). Не допускаются к управлению чужим имуществом государственные органы и структуры местного самоуправления. Порядок эксплуатации имущественных объектов оговаривается в договоре между собственником активов и управляющим. Сделка оформляется письменным договором. Договорная документация, касающаяся управления недвижимостью, должна пройти государственную регистрацию.

ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ! Договор на доверительное распоряжение и управление недвижимостью считается действительным и вступившим в силу с момента получения имущества управляющим.

В договорной документации в обязательном порядке указывают такие сведения (ст. 1016 ГК РФ):

  • состав имущества, подлежащего передаче управляющему;
  • обозначение лица, которое будет выступать в качестве доверительного управленца;
  • форма вознаграждения работы управляющего и размер платы ему (если договор предполагает введение системы оплаты таких услуг);
  • срок окончания действия соглашения (максимальный период делегирования полномочий по управлению имуществом – 5 лет).

Отсутствие даже одного из перечисленных условий создает предпосылки для признания договора недействительным. Правила передачи доверяемых активов предполагают, что эти объекты будут отделены от общего комплекса имущества собственника. Вверенное управляющему имущество должно учитываться на отдельно выделенном балансе, который составляет сторона, осуществляющая действия по распоряжению активами.

Налогообложение

Нюансы ведения бухгалтерии при доверительном управлении раскрываются п. 1 ст. 1018 ГК РФ и в Приказе Минфина от 28 ноября 2001 г. № 97н. Положения этих правовых актов регламентируют не только передачу полномочий по распоряжению имуществом, но и возникновение обязательства у управляющего вести отдельный учет вверенных ему объектов. Для назначенного управляющего лица ситуация сложна тем, что ему необходимо вести основную бухгалтерию своей деятельности и обособленный учет операций с доверенным ему имуществом.

Для отражения в учете факта получения в доверительное управление одного или нескольких объектов управленец использует счет 79.

ЗАПОМНИТЕ! При организации обособленного учета по активам в доверительном управлении управляющий должен руководствоваться положениями учетной политики владельца имущества.

Приказ № 97н обязывает управляющих в конце каждого отчетного периода составлять бухгалтерскую отчетность и формировать отчет управляющего для ознакомления с содержащимися в них данными собственника. Из отчетной документации владелец имущества должен видеть сумму активов и обязательств, уровень доходов и расходов, связанных с распоряжением активами.

Для реализации деятельности по доверительному управлению законодатель установил ограничения по возможности применения таких режимов налогообложения:

Норма, диктующая невозможность перехода управляющего на эти спецрежимы, исходит из положений НК в п. 2.1 ст. 346.26 и п. 6 ст. 346.43.

Деятельность, связанная с распоряжением имуществом по договору доверительного управления, накладывает на управляющего обязательство по исчислению и уплате НДС. Управляющий должен при сделках по продаже товаров или услуг выставлять счета-фактуры, делая соответствующие записи в книге покупок и продаж. К вычету НДС может приниматься управляющим, если контрагенты выставили счета-фактуры на его имя.

П. 5 ст. 174.1 НК обязывает управляющих по каждому из имеющихся у них договоров на доверительное распоряжение имуществом по окончании отчетного периода составлять и подавать в налоговые органы декларации по НДС. Налоговый орган для подачи декларации выбирается с привязкой к месту учета управляющего. По операциям с имуществом, находящимся в доверительном распоряжении, у собственника активов обязательств по уплате и отчетности НДС не возникает.

Налог на имущество

Налог на имущество в случаях доверительного управления лицом, уполномоченным распоряжаться отдельными активами, не начисляется и не уплачивается. Обязательство по расчетам с бюджетом в отношении налога на имущество остается у собственника активов (п. 1 ст. 378 НК).

Налог на прибыль

Для обеспечения правильности налогообложения прибыли управляющий организовывает фиксацию доходов и расходов в учете по деятельности, связанной с управлением чужим имуществом, отдельно от собственных учетных мероприятий (ст. 332 НК РФ). Налоговый расчет ведется только одним способом – методом начисления. Порядок расчета суммы налога и его уплаты зависит от условий договора между владельцем активов и управляющим:

  1. Если в роли выгодоприобретателя выступает собственник, то управляющий регулярно представляет ему отчеты с информацией о суммах доходов и расходов по объектам. Владелец учитывает эти данные в составе внереализационных статей доходности и затрат.
  2. Если собственник не установлен по условиям договора выгодоприобретателем, то расходная и доходная базы по объектам используются для определения налоговой базы для налогообложения у выгодоприобретателя.

ЭТО ВАЖНО! Затраты на выплату вознаграждения управляющему всегда должны оставаться расходной статьей собственника активов, их сумма не участвует в расчете налога на прибыль у выгодоприобретателя, если им является другое лицо.

Земельный налог

У управляющего не возникает обязательств по уплате земельного налога за участки, переданные ему в распоряжение по договору доверительного управления. Обоснование этого факта вытекает из п. 1 ст. 388 НК РФ, где устанавливается перечень плательщиков этого вида налога. Плательщиками выступают лица, которые обладают правом:

  • собственности;
  • бессрочного пользования;
  • пожизненного наследуемого владения.

Спорные моменты

Одной из причин, которая может повлечь признание процедуры передачи имущества в доверительное распоряжение незаконной, является неправильное оформление договорных отношений собственника актива и управляющего. Главные требования к действительности сделки:

  1. Сделка должна быть подкреплена документально письменной формой договора.
  2. В договоре проставляются подписи обеих сторон.
  3. Если один из участников воспользовался факсимиле, то документ будет признан законным только при наличии предварительно составленного соглашения между участниками передачи имущества в доверительное управление о возможности применения факсимиле. Такое соглашение подписывается сторонами без использования факсимиле.

Споры возникают в ситуациях, когда участники сделки прописывают согласие на использование факсимиле в самом договоре на доверительное управление. В этом случае договор в судебном порядке будет признан недействительным.

Другими спорными моментами признаны:

  • определение круга полномочий при распоряжении ценными бумагами – собственник обладает правом определения объектов инвестирования и выработки стратегии, хотя решения по способам управления активами должен принимать управляющий;
  • наличие в гражданском праве при обозначении ответственности управляющего термина «должной заботливости» – управляющий может быть привлечен к ответственности за отсутствие такой заботливости по отношению к вверенным ему активам, расшифровку содержания этого понятия законодатель не дает, поэтому регулярно возникают разночтения по поводу признаков вины управляющего.